非法集资涉及的各项资金、款项，如何处置？

非法集资涉及的各项资金、款项，如何处置？

曾杰律师、陈俊泓

1.非法集资，案涉资金往往十分复杂

在非法集资类刑事案件中，由于涉及数量众多的集资参与人，以及集资参与人在利诱面前因防范不足的巨额投入，往往会导致非法集资的数额异常巨大，其中甚至不乏集资款总额过亿乃至于数十亿的“大案”。

同时犯罪嫌疑人在非法集资过程中，往往会雇佣大量的人员，以此吸收、管理、分配如此巨量的资金并对此类人员发放报酬。

这也带来了一个很现实的问题，对于涉案的各部分资金、款项，应当如何处置？为方便理解，笔者举一个具体的例子。

A某是非法集资的集资人、犯罪嫌疑人，其以承诺保本付息、许诺固定收益等等方式向不特定的社会公众吸收资金，并将所吸收的资金用于开设某某实业公司，以及用于该公司实际业务经营。在案发时，该某某实业公司实现盈利五百万元。

B某是集资参与人之一，其在A某公司成立初期就将约一百万元人民币借款给A某，但是在A某被有权机关查处前，B某的债权就已到期，并已经被A某还本付息一百五十万元。

C某也是集资参与人之一，其借款给A某的资金数额也为一百万元，但由于参与非法集资的阶段历程较晚，在A某被有权机关查处时，仅收到利息十万元，本金尚未被偿还。

D某则是该某某实业公司的员工之一，其主要负责的业务是该公司正常的实业业务范围。其在案发时，已收到报酬十万元。

E某也是该某某实业公司的员工之一，不过其负责的业务则是帮助该实业公司进行非法集资的宣传、对接集资参与人的还本付息等等涉及具体非法集资的业务。其在案发时，也收到了报酬十万元。

2.犯罪违法所得及其收益，一并追缴

根据刑法第六十四条的规定，“犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔。”对于A某非法集资所得的集资款，应当追缴、责令退赔是毫无异议的。

但问题在于，A某在非法集资后，其将集资款用于开办公司以及公司经营，且该公司实际有所盈利，对于该公司通过正常经营活动盈利的五百万部分金额，是否应当被视为合法收入，从而不被追缴？

根据2014年《关于刑事裁判涉财产部分执行的若干规定》第十条“对赃款赃物及其收益，人民法院应当一并追缴”。

在上述情形中，A某开办设立的某某实业公司资金全部来源于A某的非法集资款，故该公司的应属于赃款集资款的投资部分，该公司的利润应属于“赃款的收益”，应被追缴退赔。

那么，由于该某某公司被定性为资金全部来源于非法集资的赃款，对于该公司内部的两个员工D某、E某的报酬，是否也应当一并被认为为赃款，从而一并追缴退赔？

在此处情况又有所不同，由于该公司实际上有着合法的经营业务，且其员工D某确实在该公司担任工作职位，其领取的报酬更类似于“工作工资”，且其在该公司的工作范围仅仅为该公司正常的业务范围，其无法得知其报酬来源于非法集资，根据相关法律法规规定，D某的报酬十万元因被其善意取得而不可追缴。

但是E某在该公司工作期间，其负责的业务则在多方面深度参与了非法集资进程，其对于公司的资金来源于非法集资的性质是完全明知的，其行为符合2017年最高检、公安部《关于公安机关办理经济犯罪案件的若干规定》第五十四条第二款第一项“他人明知是经济犯罪违法所得和其他涉案财物而接受”，故虽然E某也在该公司实际工作，但其报酬性质更偏向于“集资提成”，E某的报酬十万元可以被追缴。

3.集资参与人的利息、分红应当追缴，但是可以折抵本金。

除非法集资人外，集资参与人的资金款项的司法处理，也有值得探讨的空间。此处可能有些违背一般人的普遍认知。

通常而言，集资参与人在非法集资案件中的角色是被害人，对涉案资金的追缴处理，也多是为了退赔集资参与人以减少其损失。

但非法集资案件中，由于集资人出于维持资金盘不提前断裂、增加集资参与人信心、扩大非法集资范围等等现实因素，往往不会选择“一锤子买卖”收一笔款就停止犯罪行为，而是“拆东墙补西墙”对非法集资前期债权到期的集资参与人进行还本付息。对该部分被还本付息的集资参与人的资金款项，又应如何处理？

如上述案情中的B某，其在非法集资中，早参与早退场，因此其被非法集资人按照约定全额还本付息，不仅其投入的一百万元没有遭受任何损失，反而还多收取了五十万元利息。

但是根据2014两高一部《关于办理非法集资刑事案件适用法律若干问题的意见》“以吸收的资金向集资参与人支付的利息、分红等回报，应当依法追缴。”

以及2021年国务院和《防范和处置非法集资条例》第二十五条第二款“任何单位和个人不得从非法集资中获取经济利益”的规定。B某的五十万利息分红，应当予以追缴，但其投入非法集资的本金一百万，则由于B某不是非法集资的犯罪人，该一百万也不是非法集资的犯罪所得，从而不可追缴。

同样的，对于集资参与人C某，其通过非法集资所获得的十万元利息分红，本应当予以追缴。但是，由于C某不同于B某，其投入非法集资的一百万元本金尚未完全收回，是更加典型的受害人，享有对被追缴的非法集资款的退赔的权利。

因此《关于办理非法集资刑事案件适用法律若干问题的意见》规定“集资参与人本金尚未归还的，所支付的回报可予折抵本金。”故C某所得款项十万元，折抵本金，可不予追缴。

4.追缴资金退赔比例返还，且具有优先性。

此外，还有一个小问题，在非法集资案件中，如笔者所列集资人将集资款用于生产经营，且在案发时仍然有盈余部分，可以足额退赔的情况，在实务中相对少有。更多的情况是集资人被追缴金额远远少于集资金额。这也引申出一个问题，追缴款项应当如何返还被害人？

按照两高一部《关于办理非法集资刑事案件若干问题的意见》“涉案财物不足全部返还的，按照集资参与人集资额比例返还”。同时“退赔集资参与人的损失一般优先于其他民事债务以及罚金、没收财产的执行。”

5.结语

综上所述，非法集资案件中资金款项的处置是一个复杂的问题。它涉及到众多利益相关方，包括集资人、集资参与人以及业务工作人员等等。准确认定非法集资行为、全面追缴违法所得、合理分配追缴资金，是确保司法公正的关键。

在刑事辩护中，尤其是“远洋捕捞”异地趋利性执法频发的当下，辩护律师也应当重视资金能不能被追缴，有多少部分应当被追缴等问题，监督办案机关不枉不纵，或许能从源头上切断某些办案机关制造冤假错案的动机，也能对刑事辩护有所帮助。

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