外汇犯罪|帮助地下钱庄居间介绍买卖外汇，一定构成非法经营罪吗？

这种伴生的刑事风险，我们可以从最高检发布的“章某虎、章某娴非法经营案”窥知一二：

以上典型案例中，章某虎与章某娴就是帮助地下钱庄获取客源的居间介绍人。二人通过独立的渠道招揽有换汇需求的客户，再通过吴某的地下钱庄帮助换汇，并从中赚取手续费。这种情形无疑是构成非法经营罪的。

章某虎与章某娴居间介绍买卖外汇的行为虽然构成犯罪，但通过这一案例，我们可以继续深入思考两个关于居间介绍人定性的问题：

第一，如果居间介绍人没有获利，能否构成非法经营罪？

第二，居间介绍人与地下钱庄是否一定构成共同犯罪？

对于第一个问题，如果居间介绍人没有获利，是不构成非法经营罪的。

比如张三知晓王二是做地下钱庄换汇的，其好友李四向其打听有无换外汇的渠道，张三便介绍李四去王二处换汇，或者张三收了李四的人民币，自己找到王二帮李四换汇。无论何种方式，张三都没有收取任何手续费或赚差价。这种情况下，张三作为居间介绍人，是不具有营利目的的。

在非法经营罪的构成要件中，具有“营利目的”是认定犯罪主观方面的关键要素。营利目的不同于盈利结果，并不要求行为人一定获得非法利益，但在主观上具有追求获利的动机。前述张三的行为并不具有主观上追求获利的动机，不符合非法经营罪的营利性，因而不构成非法经营罪。

对于第二个问题，独立招揽客户的居间介绍人，可以不与地下钱庄共同构成犯罪，可认定独立构成非法经营罪。

在非法买卖外汇产业链中，既存在规模性地下钱庄，也存在居间介绍非法买卖外汇的掮客，对于此类掮客，应根据其与地下钱庄的共谋情况、行为模式、获利方式等综合认定是否构成非法经营罪。对于独立招揽对接非法买卖外汇客户、接收购汇资金、确定收费标准、收取违法所得的人员，虽未参与境外兑付外币环节的活动，仍可以独立构成非法经营罪，

如案例中的章某虎与章某娴，二人与吴某的地下钱庄之间并不存在隶属的关系，而是合作渠道的关系。就这层关系而言，二人与地下钱庄可以认定为共同犯罪。但章某虎二人并不只是收取好处费的信息掮客。二人使用自己控制的银行账户收取人民币，再通过地下钱庄换汇后转给客户。二人实际上是代客换汇的资金通道，并且独立结算换汇的手续费。二人除了是居间介绍人的身份外，同时也是独立从事买卖外汇的行为人。因此，章某虎与章某娴二人可以独立于地下钱庄而单独构成非法经营罪。