实战研究（三）：古董艺术品拍卖诈骗案，为什么能取保候审？

作者：吴斌律师  广强律师事务所刑事律师  经济犯罪辩护研究中心核心成员

       2016年，大学刚毕业的韦某入职了某藏品展览、拍卖公司，在业务部任职一名普通业务员。根据公司提供的客户名单，拨打电话联系意向客户，并邀请客户上门鉴宝。邀请到客户上门后，由组长或者老员工带着韦某洽淡业务。洽谈内容主要是藏品免费鉴定、指引客户自行定价、签订展览、拍卖委托服务合同。韦某在职期间，发展了两位客户，签订了两份展览、拍卖服务合同，合同价格3万余元。韦某工作六个月后选择了离职。

       2020年，某藏品展览、拍卖公司老板及在职员工被以诈骗罪刑事拘留，并且进行了定罪处罚。2021年8月，韦某被以合同诈骗罪刑事拘留。

       笔者介入该案会见后，提出了家属也很关心的两大疑问：本案是否构成犯罪？有没有取保候审的机会和空间？

       刑事辩护，是一个提出问题、分析问题和解决问题的过程。成功与否，并不是一两句话能说得清、道得明的专业范畴。说得再多，同样需要身体力行，为案件打开一条阳光大道。

        在看守所会见过程中，韦某一边哭，一边讲述着案件的来龙去脉，韦某说她根本不知道公司有没有真实展览、拍卖藏品，也不知道公司又是如何展览、拍卖藏品。而客户的藏品，都会交给公司的鉴定师王某对藏品真假进行鉴定，鉴定师认为品质较好的，会建议客户交给客户进行展览、拍卖，对于品质不好的藏品，鉴定师会建议客户不要拍卖或展览。

       对于藏品价格，公司的做法是提供藏品类型书刊的藏品价格、提供给客户参考，并由客户自行确定藏品价格，并登记造册。韦某作为一名普通业务员，并没有向客户承诺藏品一定能拍卖出去。

        因此，根据韦某供述的内容，很难发现她有诈骗的犯罪动机；对于是否能根据拍卖、展览合同履行相应的权利和义务，是公司及管理层级的内容，作为普通员工，不一定知道，也较难涉及到这个层级领域的内容，甚至公司老板都不愿意向员工透露或者提及的“秘密”。也就是说，韦某是否有犯罪的主观故意，存疑。

        根据普通人的常识判断，身为普通员工的韦某，没有欺骗的主观故意，较难认定韦某会领着2700元的低工资，会冒着牢狱之灾帮公司实施诈骗行为；因此，韦某的涉案行为，情节显著轻微，危害不大，不应作为犯罪处理。退一步而言，即使构成犯罪，韦某已经离职五年有余，取保候审或者不逮捕，也不存在社会危害性。

        看守所会见后，书面的法律意见书是刑事辩护必不可少的载体，它将呈现案件的基本事实，分析是否具有社会危害性、是否具有刑事违法性，是否具有应受刑罚惩罚性。取保候审的理由有哪些？不逮捕的理由有哪些？一一通过书面的法律意见书进行呈现。书面的正式法律意见书，是刑事辩护必不可少的环节。

       第一份取保候审法律意见书递交给了办案机关的经侦部门，意料之中的事情，不同意取保候审。在刑事拘留的30天内，办案机关辛辛苦苦抓的人，岂能在敏感的刑事侦查期间轻易批准取保候审，现实办案过程中比较难。

        但是不气馁，不放弃，熟练及掌握刑事辩护程序，是取保候审的基础。积极为我们自己的当事人争取更多取保候审的机会，无疑是刑事辩护中的一股中坚力量。

        案件呈请检察院逮捕后第二天，第二份不逮捕法律意见书及当面听取辩护律师意见的申请书，递交给了检察院的经办检察官。笔者与经办检察官详细沟通，经办检察官非常尊重辩护律师的意见，且尊重事实、尊重常识判断、法律及自由。

        与检察官依法沟通不久，办案机关电话联系笔者，希望笔者转达信息给家属，家属尽快到经侦部门办理取保候审手续。

         是的，检察院作出不批准逮捕当天，通知公安机关，再由公安机关通知家属办理取保候审手续，其后犯罪嫌疑人在看守所办理取保候审手续后，获准释放。

          检察院作出不逮捕决定的几小时后，韦某走出了看守所，见面那一刻，家属深情的拥抱，激动而又平稳，诠释了别离30多天所有的关心和爱。

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