网络淫秽物品犯罪研究(一):指向淫秽视频的链接是否属于淫秽物品?

办案律师/作者: 马泽恩 来源:金牙大状律师网 日期 : 2021-05-24


作者:马泽恩律师,广东广强律师事务所网络犯罪案件辩护与研究中心核心成员

指向淫秽视频的链接是否属于淫秽物品?

淫秽物品在中国属于违禁品之一,不准私自制作、传播、出版、复制、贩卖。

淫秽物品的范围:

根据《中华人民共和国刑法》第三百六十七条 之规定,淫秽物品是指具体描绘性行为或者露骨宣扬色情的诲淫性的书刊、影片、录像带、录音带、图片及其他淫秽物品。 有关人体生理、医学知识的科学著作不是淫秽物品。包含有色情内容的有艺术价值的文学、艺术作品不视为淫秽物品。

至于“指向淫秽视频的链接”属不属于淫秽物品呢?实践中存在较大争议。

根据我国刑法规定,具体描绘性行为或者露骨宣扬色情,并具有诲淫性,是判断淫秽物品的法定标准。该标准不以淫秽物品的载体形式如何而有所区别,无论载体形式是实物化的,还是电子化的,只要符合该法定标准,就属于淫秽物品。此外,最高人民法院、最高人民检察院《关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释》之规定,未直接采用淫秽物品的提法,而是为了更符合利用互联网、移动通讯终端、声讯台实施的淫秽物品犯罪的特征,采用了淫秽电子信息的提法。

但是事实上“链接”本身不具有诲淫性,刑法所评价的是链接背后的具有诲淫性的网络图片、录音、视频等淫秽电子信息。最高人民法院、最高人民检察院《关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第四条中用了“直接链接”一词,“直接链接”一般应当具有以下特征:一是“链接”方式的直接性,即从行为人的网站或网页上提供的链接,可直接进入另一网站或网页,从而浏览、下载该网站或网页上的淫秽电子信息;二是“链接”内容的直接性,即链接后便可直接浏览、下载淫秽电子信息,而无须办理支付费用等其他相关手续。

笔者结合实务中可能遇到的情况,对上述问题分情况进行讨论:第一种,点击链接后便可直接浏览、下载淫秽视频,这种等于直接提供一个观看通道给用户,应当认定为“淫秽物品”;第二种,点击链接后显示的是淫秽视频网站的页面,但需要注册会员或者缴费后才能观看,用户若想获取淫秽视频仍存在障碍,笔者认为这种情况不能认定为“淫秽物品”,因为所链接网页本身并不具有诲淫性;第三种情况,所链接网页需要输入账号和密码的,如果行为人在提供链接同时提供账号和密码的,应当认定为“淫秽物品”,如果只提供链接,但未提供账号和密码的,认定同第二种情况。

司法实务中,不同主体,不同形式提供指向淫秽视频的链接存在不同认定。总之,具体问题具体分析。笔者将在后续文章中对此详细阐述。


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马泽恩

涉黄犯罪辩护律师
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