传销辩护与研究（二十八）：如何认识传销类犯罪的骗取财物

《禁止传销条例》第7条将传销行为分为了三类：拉人头式传销、缴纳入门费式传销以及团队计酬式传销。上述三类传销又可进一步将前面两类传销分为诈骗式传销活动，最后一种为经营式传销活动。

《刑法》第二百二十四之一，组织、领导传销活动罪是指组织、领导以推销商品、提供服务等经营活动为名，要求参加者以缴纳费用或者购买商品、服务等方式获得加入资格，并按照一定顺序组成层级，直接或者间接以发展人员的数量作为计酬或者返利依据，引诱、胁迫参加者继续发展他人参加，骗取财物，扰乱经济社会秩序的传销活动。

从上述规定可知道，组织、领导传销活动罪将诈骗式传销活动纳入了规制范围之内，团队计酬式传销并不以犯罪论处。那么我们如何理解该罪中的“骗取财物”？

根据上述法条规定，“骗取财物”是组织、领导传销活动罪的构成要件之一，也是最本质的特征，传销活动的目的就是为了骗取财物。理解“骗取财物”，需要弄清楚行为人主观上是否应具有非法占有的目的。

1. 传销活动的组织者、领导者采取编造、歪曲国家政策，虚构、夸大经营、投资、服务项目及盈利前景；

2. 掩饰计酬、返利真实来源或者其他欺诈手段；

3. 实施刑法第二百二十四条之一规定的行为；

4. 从参与传销活动人员缴纳的费用或者购买商品、服务的费用中非法获利的；

并且规定，参与传销活动人员是否认为被骗，不影响骗取财物的认定。

从上述规定可知，参与传销活动人员是否认为被骗并不影响骗取的认定，换句话说，“骗取财物”是不以行为人非法占有为目的，只要行为人客观上存在虚拟事实、隐瞒真相的欺诈手段，例如编造、歪曲国家政策等手段，实施了组织、领导传销活动的行为，并以“拉人头”、“收取入门费”等方式从中非法获利的即可被认定具有该罪的“骗取财物”。

但是，在理论界关于该问题是存在争议的，我国刑法学界存在非法牟利说和非法占有说之分。非法牟利说认为，组织、领导传销活动主观违法要素主要是以非法牟利为目的。非法占有说认为，组织、领导传销活动是属于诈骗型犯罪，应当满足诈骗的基本构造，是要以非法占有为目的的。

从我国刑法规定来看，牟利目的和营利目的并无区分，江西省黎川县人民法院专门写了《“营利”和“牟利””的刑法含义释明》论证该问题。但是，不管是以牟利为目的还是以营利为目的，其前提都是需要存在经营行为的。

因此，陈兴良教授认为，这种把以牟利为目的确定为组织、领导传销活动罪的主观违法要素的观点，与对本罪传销行为是否具有经营性的理解存在直接的关联性，在《刑法修正案（七）》设立本罪之前对于以非法经营罪定罪处罚的传销犯罪，将其主观违法要素确定为以牟利为目的或者以营利为目的，都是正确的。但是在《刑法修正案（七）》设立的组织、领导传销活动罪中的传销活动是诈骗型传销的情况下，仍然承袭以牟利为目的的表述，就存在问题。组织、领导传销活动罪属于传销诈骗罪，是诈骗罪的特殊法。因此，对于本罪的主观违法要素，应当表述为以非法占有为目的。

笔者赞同陈兴良教授关于组织、领导传销活动罪主观违法要素，是以非法占有为目的的观点。法律上的诈骗是具有其特殊含义的，其基本构造为：行为人实施了诈骗行为--使对方陷入了认识错误--对方基于认识错误处分财产--行为人或者第三者取得财产--被害人遭受财产损失。

笔者认为诈骗型传销类犯罪应当符合欺诈的基本构造，因此，组织、领导传销活动罪构成要件不仅要有行为人欺骗行为，还应包括被害人的因为欺骗而陷入了认识错误，并且基于这种错误而交付财物的行为。