来源：金牙大状律师网 日期 : 2018-07-02
非法票据贴现行为不构成对违法票据承兑、付款、保证罪
——从一法定不起诉决定书看对违法票据承兑、付款、保证罪的有效无罪辩护
张王宏：广强律师事务所▪金牙大状金融犯罪辩护与研究中心主任
周逸舒：广强律师事务所▪金牙大状金融犯罪辩护与研究中心核心成员
票据贴现行为，指的是银行承兑汇票的持票人，在汇票到期日之前，为了取得资金，贴付一定利息将票据权利转让给银行的票据行为。在司法实务中，由于对对违法票据承兑、付款、保证罪所规制的行为表现形式不清晰，导致将非法的票据贴现行为定性为对违法票据承兑、付款、保证罪，实质上，这是违反了刑法规定的。下面将通过一法定不起诉决定书，探讨非法票据贴现行为，为何不构成对违法票据承兑、付款、保证罪。
基本案情
2012年5月29日，山西A公司（以下简称A公司）从某银行太原分行申请到3亿元银行承兑汇票，用于支付煤矿购煤款，后因该煤矿停产致无法正常履行合同，上述汇票退还给了A公司。王某某和姚某某作为A公司的财务人员为了缓解公司资金压力，姚某某受王某某的安排，联系李某某欲将其中2.5亿元银行承兑汇票进行贴现，李某某又与倪某某电话联系，双方商定由倪某某负责以4.1 ‰的月利率办理贴现。倪某某又通过网上贴现信息，联系到陈某某，约定按月息3.9‰（年利率4.68‰）的月利率办理贴现。陈某某将该贴现信息告知高某某后，高授意许某某由其B公司出面接收汇票。当晚，姚某某通过李某某的朋友将5张（金额均为5000万元）共计2.5亿元的银行承兑汇票交给倪某某，倪当即送至B公司，将汇票交给在此等候的许某某等人。5月30日，高某某、许某某安排厉某和张某某具体承办该票据贴现，厉、张二人通过马某某、王某某将票交给于某某。5月31日，于某某以B公司的名义在某银行某某支行办理非法贴现手续，被不起诉人周某作为银行工作人员，只根据由于某某提供的B公司虚假的贸易合同和伪造的增值税发票，在没有真实贸易背景的情况下，只进行形式上的审查，违法为2.5亿元银行承兑汇票办理以年利率5.05‰贴现审批手续，贴现金额243512152. 8元。6月1日，该于以月利率5.15 ‰（年利率为6. 180‰）向张某某指定的第三方委托收款人C公司转入24206万元贴现资金，C公司向B公司转入24156万元，高、许二人采用付大留小的手段，只支付给A公司163713333元贴现资金，剩余的79798819. 8元贴现资金被高某某和许某某等人非法分别占有，造成A公司79798819.8元被骗。
入罪思路
侦查机关的入罪思路为，周某作为银行工作人员，在没有真实贸易背景的情形下对票据贴现只进行了形式上的审查，违法办理贴现审批手续，并且造成A公司79798819.8元的损失，构成对违法票据承兑、付款、保证罪。
无罪辩护思路
1.侦查机关显然没有理清对违法票据承兑、付款、保证罪的行为表现形式。实质上，刑法第一百八十九条规定的对违法票据承兑、付款、保证罪，其所规制的违法票据行为仅包括承兑、付款、保证三种，并未有其他相关司法解释对其他票据行为也列入本罪的规制范围内，因此，尽管被不起诉人周某在办理贴现审批手续中存在着违法现象，但该种票据行为并不属于对违法票据承兑、付款、保证罪的行为表现形式，不能以对违法票据承兑、付款、保证罪定罪处罚。
2.被不起诉人周某的行为与A公司的损失之间不存在因果关系。尽管周某在办理票据贴现手续中，存在着违法情形，但A公司的损失是他人的独立行为所造成的，不能认为周某的行为与A公司的损失具有直接的因果关系，周某的行为不构成犯罪。
不起诉理由
检察院认为，被不起诉人周某的上述行为，不构成对违法票据承兑、付款、保证罪，周某系在票据本身真实合法，贴现该票据时相关手续存在不合法情形下实施的贴现行为，***公司被骗近8千万元系他人在贴现完成后独立行为造成的，非周某能够预见与控制，该损失与周某的行为无刑法意义上的因果关系，且我国《刑法》第一百八十九条规定的对违法票据承兑、付款、保证罪客观方面只包括承兑、付款、保证三种票据行为，不明确包括贴现这一行为。综上所述认为“法无明文规定不为罪”，周某的行为不构成犯罪，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十三条第一款的规定，决定对周某不起诉。
结语
票据贴现是持票人向银行融通资金的一种方式，目前刑法规定中并没有对违法票据贴现行为进行规制，“法无明文规定不为罪”，不能将非法票据贴现行为定性为对违法票据承兑、付款、保证罪。
附：山西省吕梁市离石区人民检察院离检公诉二刑不诉[2015]5号不起诉决定书
被不起诉人周某，男，1976年**月**日出生，居民身份证号码4201061976********，汉族，大学本科，户籍所在地：湖北省**市**区北****号，住**市****。2013年4月28日因涉嫌对违法票据承兑、付款、保证罪被离石区公安局刑事拘留，同年5月7日被离石区公安局取保候审。
本案由吕梁市离石区公安局侦查终结，以被不起诉人周某涉嫌对违法票据承兑、付款、保证罪，于2014年4月28日移送本院审查起诉。本院经审查后于2014年5月22日报送吕梁市人民检察院。吕梁市人民检察院分别于2014年7月3日、9月4日两次退回离石区公安局补充侦查，该局补侦完毕后于2014年9月30日补查重报。2015年1月30日吕梁市人民检察院退回本院审查起诉。本院于2015年3月15日延长审查起诉期限。
经本院依法审查查明：
2012年5月29日，山西*******公司（以下简称***公司）从**银行太原分行申请到3亿元银行承兑汇票，用于支付*****煤矿购煤款，后因该煤矿停产致无法正常履行合同，上述汇票退还给了***公司。王某某和姚某某（另案处理）作为***公司的财务人员为了缓解公司资金压力，姚某某受王某某的安排，联系李某某（另案处理）欲将其中2.5亿元银行承兑汇票进行贴现，李某某又与倪某某电话联系，双方商定由倪某某负责以4.1 ‰的月利率办理贴现。倪某某又通过网上贴现信息，联系到陈某某（已判），约定按月息3.9‰（年利率4.68‰）的月利率办理贴现。陈某某将该贴现信息告知高某某后，高授意许某某由其******公司出面接收汇票。当晚，姚某某通过李某某的朋友将5张（金额均为5000万元）共计2.5亿元的银行承兑汇票交给倪某某，倪当即送至********公司，将汇票交给在此等候的许某某等人。5月30日，高某某、许某某安排厉某和张某某具体承办该票据贴现，厉、张二人通过马某某、王某某（上述四人已判）将票交给于某某（批捕在逃）。5月31日，于某某以*********公司的名义在**银行**支行办理非法贴现手续，被不起诉人周某作为银行工作人员，只根据由于某某提供的*********公司虚假的贸易合同和伪造的增值税发票，在没有真实贸易背景的情况下，只进行形式上的审查，违法为2.5亿元银行承兑汇票办理以年利率5.05‰贴现审批手续，贴现金额243512152. 8元。6月1日，该于以月利率5.15 ‰（年利率为6. 180‰）向张某某指定的第三方委托收款人********公司转入24206万元贴现资金，********公司向**公司转入24156万元，高、许二人采用付大留小的手段，只支付给***公司163713333元贴现资金，剩余的79798819. 8元贴现资金被高某某和许某某等人非法分别占有，造成***公司79798819.8元被骗。
本院认为，被不起诉人周某的上述行为，不构成对违法票据承兑、付款、保证罪，周某系在票据本身真实合法，贴现该票据时相关手续存在不合法情形下实施的贴现行为，***公司被骗近8千万元系他人在贴现完成后独立行为造成的，非周某能够预见与控制，该损失与周某的行为无刑法意义上的因果关系，且我国《刑法》第一百八十九条规定的对违法票据承兑、付款、保证罪客观方面只包括承兑、付款、保证三种票据行为，不明确包括贴现这一行为。综上所述认为“法无明文规定不为罪”，周某的行为不构成犯罪，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十三条第一款的规定，决定对周某不起诉。
被不起诉人如不服本决定，可以自收到本决定书后七日内向本院申诉。
被害人如果不服本决定，可以自收到本决定书后七日以内向吕梁市人民检察院申诉，请求提起公诉；也可以不经申诉，直接向离石区人民法院提起自诉。
2015年3月11日
【关键词】金融犯罪辩护律师；金融犯罪辩护；互联网金融犯罪辩护；对违法票据承兑、付款、保证罪；金牙大状