如何准确认定“商业秘密”？

案情简介：

G公司拥有某定向钻机的相关技术。G公司与被告人W某签订劳动合同，并签有相关保密条款。2011年4月份，被告人W某在G公司派其去参加某定向钻机展会期间，未办理正常离职手续离开G公司，并将其电脑上的技术图纸拷贝至U盘带到Y公司，主要从事某水平定向钻机的研发工作。2011年5月至2012年7月，Y公司陆续生产并对外销售三台某水平定向钻机。案发后，检察院指控被告人W某犯侵犯商业秘密罪，市法院一审认定W某犯侵犯商业秘密罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币一万元。省高院以部分事实不清，证据不足为由，发回重审，市中法院重审后判决W某犯侵犯商业秘密罪，免予刑事处罚。W某不服提出上诉。省高院在二审中认为，本案的争议焦点是：G公司涉案某技术信息是否不为公众所知悉，以及G公司涉案损失数额是否在50万元以上。   

那么，问题来了：侵犯商业秘密罪如何认定？该罪的立案及量刑标准是怎样的？什么是侵犯商业秘密罪？

1992年，两高《关于办理盗窃案件具体应用法律的若干问题的解释》第一条第（四）款指出，盗窃罪的对象包括重要技术成果等无形财物。这标志着我国刑事司法首次将技术成果类商业秘密作为保护对象。随后，1997版《刑法》出台，其中第219条正式设立“侵犯商业秘密罪”，将盗窃、利诱、胁迫、违约使用商业秘密等行为纳入刑法规制，量刑分为三年以下和三至七年两档，且将“商业秘密”定义为“不为公众所知悉，能为权利人带来经济利益，具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息”。    相应地，最高法于1998年发布《关于审理盗窃案件具体应用法律若干问题的解释》，明确盗窃技术成果等商业秘密的行为，以侵犯商业秘密罪论处。2004年，两高发布《关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》，其第7条规定了侵犯商业秘密罪的立案追诉标准（造成损失数额达50万元，三年以下）和量刑升档标准（造成损失数额达250万元，三至七年）。2007年，两高发布《关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）》，进一步规定了单位实施侵犯商业秘密行为的定罪量刑标准。2020年，《关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释（三）》（下称《解释（三）》）出台，降低了侵犯商业秘密罪的入罪门槛，立案追诉标准从造成损失数额50万元调整为30万元。同年9月，最高检、公安部发布《<关于修改侵犯商业秘密刑事案件立案追诉标准的决定>的通知》，将侵犯商业秘密罪的立案追诉标准调整为与上述《解释（三）》一致。2020年，《刑法修正案（十一）》发布，将“侵犯商业秘密罪”的最高刑期从七年改为十年，同时删除了“商业秘密”的定义；并增加了第219条之一“为境外窃取、刺探、收买、非法提供商业秘密罪”。  

刑法上如何认定“商业秘密”？

自1997年至2020年，《刑法》对“商业秘密”的认定范围一直限于“技术信息和经营信息”，且将“实用性”作为其典型特征之一，这与近十年来快速发展的商业社会或多或少存在脱节。在我国的司法实践中，“商业秘密”的范围正随着各行业细分市场的发展、商业活动的多元性而不断扩展，比如知名影视作品的剧情内容、广告公司的艺术创意、网络公司的客户数据等，既非传统的技术信息也非经营信息，却同样了凝结了企业的创造性劳动成果，这些特定信息早已被国内外相关法律认定为“商业秘密”，但机械适用刑法规定的话，则可能不属于“侵犯商业秘密罪”的保护范围。    因此，2020年出台的《刑法修正案（十一）》，针对“侵犯商业秘密罪”作了一项重大修改，即删除了“商业秘密”的定义，这意味着刑事司法对“商业秘密”认定标准的放开，而将其交给《反不正当竞争法》等专业法律去界定。根据《反不正当竞争法》第九条，商业秘密是指不为公众所知悉、具有商业价值并经权利人采取相应保密措施的技术信息、经营信息等商业信息。

由此可见，商业秘密具有秘密性、价值性和保密性三个特征：

秘密性，即“不为公众所知悉”，具体而言是指商业秘密区别于公知信息，系不容易被所属领域的人员普遍知悉和获取的信息。

价值性，即“具有商业价值”，这不仅限于权利人已经投入生产或经营的价值，也包括经认定未来可期的收益，以及对权利人的市场影响力、竞争优势等产生的提升效用。

保密性，即“权利人采取相应保密措施”，实务中一般需要从商业秘密的载体、权利人保密的主观意愿、保密措施的可行性、他人以正当方式获取该商业秘密的可能性等因素进行综合认定。

侵犯商业秘密罪的立案及量刑标准

根据《刑法》，侵犯商业秘密罪的立案追诉标准是“情节严重”，处三年以下有期徒刑，并处或单处罚金；法定升格刑标准是“情节特别严重”，处三至十年有期徒刑，并处罚金。

如何认定“情节严重”？《<关于修改侵犯商业秘密刑事案件立案追诉标准的决定>的通知》作了进一步规定，符合以下情形之一的，应予立案追诉：

一是造成损失数额达30万元；二是违法所得达30万元；三是导致权利人破产、倒闭；四是其他造成重大损失的情形。

如何认定“情节特别严重”？    

根据前述《解释（三）》第四条第二款，造成损失数额或违法所得数额达250万元的，视为“造成特别严重后果”，对应的法定刑升格为三至十年有期徒刑，并处罚金。           回到文首案例（2015苏知刑终字第00012号），经审理，二审法院认为鉴定报告存在仅有形式审查的瑕疵，部分检材来源不明，不足以证明G公司涉案技术信息构成“不为公众所知悉”（即秘密性）。同时，经财务鉴定报告审查发现，本案损失数额计算所依据的产品市场价格评估存在重大疑点，原审认定G公司损失数额达63万元的结论不足以采信，故本案的损失数额未达到50万元的立案追诉标准，最终改判被告人W某无罪。 

结语

据统计，2024年全年起诉侵犯商业秘密犯罪同比上升34.2%。可见，随着我国在科技、商业上发展，对商业秘密的司法保护力度正在大幅提升。实务中，对于“商业秘密”的认定和案件定性都相当复杂和专业，既要从涉案信息本身入手进行专业鉴定，在秘密性、价值性和保密性三个特征上作充分论证，还要对涉案损失数额或违法所得数额进行会计鉴定或财务审计，进而判断是否达到追诉标准。在当前的司法环境下，无论企业还是员工，都应建立健全商业秘密保密制度，强化保密意识，避免不慎遭受损失或陷入刑事法律风险。    

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