利用网赌账号为他人投注，是否构成开设赌场罪？

在实践中，利用网赌账号为他人投注，有的案件认定构成开设赌场罪，但也有的案件则认定构成赌博罪。

根据《刑法》相关规定，开设赌场罪两个量刑档次，分别为5年以下和5-10年，而赌博罪仅处3年以下有期徒刑。从以上规定可知，开设赌场罪和赌博罪在量刑上差距很大。

那么，同样都是利用网赌账号为他人投注，为何最终定罪并不相同呢？根据《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第一条规定，利用互联网、移动通讯终端等传输赌博视频、数据，组织赌博活动，具有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条第二款规定的“开设赌场”行为：

（一）建立赌博网站并接受投注的；

（二）建立赌博网站并提供给他人组织赌博的；

（三）为赌博网站担任代理并接受投注的；

（四）参与赌博网站利润分成的。

从以上规定可知，利用网赌账号为他人投注，是否构成开设赌场罪，关键在于其持有的网赌账号是否属于代理账号！

关于赌博网站代理的认定，根据《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》相关规定，“有证据证明犯罪嫌疑人在赌博网站上的账号设置有下级账号的，应当认定其为赌博网站的代理”。

从以上规定可知，行为人如果持有的网赌账号有设置下级账号，也就是发展了下线，该网赌账号则属于代理账号，根据《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》相关规定，其行为属于为赌博网站担任代理并接受投注的，依法构成开设赌场罪；但是，并非所有的网赌账号都是代理账号，对于无法设置下级账号的网络账号，不能认定为赌博网站的代理，即使利用此类账号为他人投注，也不属于“开设赌场”规定的任何情形，故不构成开设赌场罪，但有可能被认定为“聚众赌博”，进而被认定构成赌博罪。

在实务案例（2014）穗天法刑初字第2115号中，法院认为，被告人全某使用其掌握的赌博网站账号和密码直接为20名参赌人员在网站上投注，收取投注款，从中牟利。现无证据证实被告人在赌博网站上的账号设置有下级账号，其行为不符合最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第3条关于认定网站代理的规定，不应当认定其为赌博网站的代理。被告人全某以营利为目的，聚众赌博，组织的参赌人数达20人，符合赌博罪的构成要件，应以赌博罪对被告人定罪处罚。

因此，在实践中，对于利用网赌账号为他人投注的案件，要严格把握涉案账号是否属于代理账号，对于有证据证明设置有下级账号的，则依法认定为赌博网站的代理，其利用代理账号为他人投注，则构成开设赌场罪。反之，网赌账号如果没有设置下级账号，通俗的说法就是没有下家的，则不能认定其为赌博网站的代理，即使接收投注，也不构成开设赌场罪！