实务中，如何认定组织境外人员在境内卖淫？

实务中，如何认定组织境外人员在境内卖淫？

随着我国改革开放力度的不断加大，越来越多的境外人员来我国境内学习、工作，其中存在部分境外人员在境内从事卖淫活动。相较于本国人卖淫，外国人由于资源较为稀缺，在卖淫活动中往往能够收取更高的费用，因此，近年来，在一些组织卖淫案件中，存在着组织外国人卖淫的情形。

然而，根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理组织、强迫、引诱、容留、介绍卖淫刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条　组织他人卖淫，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百五十八条第一款规定的“情节严重”：（三）组织境外人员在境内卖淫或者组织境内人员出境卖淫的。

由此可知，组织外籍人员在国内卖淫，一旦被认定为组织境外人员在境内卖淫，组织者就属于组织卖淫罪中规定“情节严重”的情形，依法应当判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。

在实务中，关于组织境外人员在境内卖淫的认定，存在不同的认定方法。

第一种观点认为，“组织境外人员在境内卖淫”既包括在境外组织人员“入境”卖淫，也包括组织已经在境内的境外人员卖淫。

具体理由如下：

第一，从立法本意来看，《解释》之所以将“组织境外人员在境内卖淫”规定为“情节严重”，主要是基于国际影响的考虑。无论是在境外组织境外人员“入境”卖淫，还是组织已经在境内的境外人员卖淫，都不可避免地会影响到我国的国际声誉和对外形象，均有必要作为加重处罚的情节来认定。为此，“组织境外人员在境内卖淫”，既包括组织境外人员“入境”卖淫，也包括组织已经在境内的境外人员卖淫。

第二，“境外人员”是一个身份概念，而非空间概念。从“组织境外人员在境内卖淫”的用语结构来看，由“境外人员”与“在境内”组成，是一个身份与空间相结合的概念。“境外人员”表达的是一种身份概念，“在境内”表达的是一个空间概念。在认定“境外人员”时，关注的重点应当是这些人员的国籍身份，至于其在被组织当时身处境内还是境外则在所不问。反之，即使这些卖淫人员在被组织的时候身处境外,如果其身份是中国公民，也不能认定为“组织境外人员卖淫”。实践中，组织在境外的中国人入境回国卖淫，这种情形非常罕见，且这种行为与在我国境内组织中国人卖淫并无区别，侵害的是我国的社会管理秩序和道德风尚。“组织境外人员在境内卖淫”在表述完“境外人员”的身份概念之后，紧接着又通过“在境内”来表达空间概念，“在境内”卖淫仅表明卖淫地点必须是我国境内。因此，“组织境外人员在境内卖淫”既包括在境外组织境外人员“入境”卖淫，也不排除组织已经“在境内”的境外人员卖淫。

在林某某组织卖淫案件中，法院认为，“组织境外人员在境内卖淫”可以包括在境内组织境外人员卖淫的情形。

第二种观点认为，“组织境外人员在境内卖淫或者组织境内人员出境卖淫”，应当理解为组织人员跨境进行卖淫，即组织境外人员入境卖淫或者组织境内人员出境卖淫。

在(2020)皖01刑终776号案例中，法院认为，关于能否认定姚蒙蒙组织境外人员在境内卖淫等问题，经查：现有证据仅能认定涉案会所有两名越南籍女性从事卖淫活动，不足以认定姚蒙蒙等人组织、联络越南籍卖淫女入境卖淫。虽《最高人民法院、最高人民检察院关于办理组织、强迫、引诱、容留、介绍卖淫刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条规定，“组织境外人员在境内卖淫”等情形属组织卖淫罪的情节严重；但根据司法解释的立法本意以及体系解释，该条款中“组织境外人员在境内卖淫”应当是指以组织卖淫为目的，组织、联络境外人员入境并卖淫的行为。本案中，现有证据无法认定越南籍卖淫女系姚蒙蒙等人组织、联络入境；即无法认定姚蒙蒙组织境外人员在境内卖淫。因此，原判以该司法解释中“组织境外人员在境内卖淫”款项作为认定姚蒙蒙属组织卖淫罪情节严重的依照之一，属适用法律不当，应予纠正。