来源：金牙大状律师网 日期 : 2019-03-11
沈大林：广强律师事务所金融犯罪案件辩护律师、暨金融犯罪辩护与研究中心核心成员
一、“庞氏骗局”的诞生
“庞氏骗局”之父查尔斯·庞兹发现一个现象，每天人们从银行取款，取走的本金并非是之前在银行的存款，利息也不是由银行对你的存款进行投资而产生收益。人们的取款实质上都是当天其他客户在银行的存款。
受此“灵感”的启发，庞兹发明了一个“骗局”。通过一个虚构的投资项目，以三个月内40%的高利润回报引诱投资者对其项目进行投资，然后，庞兹把新投资者的钱作为当初的许诺盈利支付给最初投资者。短短时间，庞兹就吸引了三万名投资者。一年之后，窟窿达到了无法弥补的地步，人们开始发现受骗，但为时已晚。这个设局，后人称为“庞氏骗局”。
其实，银行也是一种“庞氏计划”，只是银行是纳入银监会监管的，是有金融牌照的，是合法的“庞氏计划”。而且银行的利息并没有庞兹许诺的那么高。就像击鼓传花一样，只要不到期，就可以一直玩下去。以此类推，受监管的金融行业的公司，都是合法的庞氏计划。未受监管的金融业，则经常以非法集资的罪名被打击。
如果“庞氏计划”难以为继，最后就会演变成为“庞氏骗局”，所以互联网金融是一定会受到严格监管的，譬如最近频频“爆雷”的P2P类案件中，办案机关在讯问犯罪嫌疑人时，问得最多的一句话就是：“你们公司是否有金融业务牌照？”
二、一块金融业牌照的价值
根据最高院关于非法集资的司法解释，非法集资活动必须同时满足四个条件，其中之一就是“非法性”，非法性的含义之一：未经有关部门依法批准。更有办案机关简单粗暴地认为，凡是没有金融业务牌照的，就符合“非法性”的条件。所以，一定程度上，一块金融业务牌照，可以成为单位避免陷入非法集资犯罪的“护身符”。
然而，并不是每个公司不想不合规，不是不想拿到金融业务牌照，那是因为他们拿不到金融业务牌照！不是每个公司都是阿里巴巴，每个老板都是马云。它们掏不出那么多钱。一块金融业务牌照的价值是多少？银行的牌照值多少钱？信托的牌照值多少钱？保守估计，恐怕都是上亿的天文数字。
于是，各种各样的处于模糊地带的“创新型”项目开始出现，他们的法务人员也知道这是存在很大的合法性风险，但是大家普遍在做。譬如笔者经办的好几起涉嫌非法吸收公众存款案件，涉案公司在开办业务前致函当地市政府金融办，金融办的回复是：市政府一直高度重视且鼓励和支持民间资本服务经济发展。因根据现有法规，该类企业尚无要求前置审批，建议此类机构按照相关政策法规直接向工商管理部门办理登记手续，登记注册即可。但公安在侦查过程中，一直将公司未取得金融业务的牌照作为认定“非法性”的标准。
事实上，作为融资的中介公司，在全国各地涌现的各类P2P企业，多数是没有金融业务牌照的，有的仅仅只是一个工商营业执照。当没有“爆雷”事件发生时，他们成为推动地方民营经济发展的“受欢迎企业”，一旦资金链断裂“爆雷”，则被当做非法吸收公众存款罪立案侦查。
三、没有金融业务牌照，就是非法吸收公众存款吗？
目前的金融业务牌照注定是一个垄断和稀缺品。但只有竞争才能使的社会资源优质化配置，只有形成了竞争，企业才会有研发生产的动力，竞争在市场经济中被视为一种有效的激励方式。
2016年8月17日，《网络借贷信息中介机构业务活动管理暂行办法》正式出台，以规范性文件的形式将P2P网贷设置了一系列规则，将其纳入监管，也算是为处于模糊地带的P2P中介公司作了一个关于“合法性”方面的正名。司法部门认定其非法性，关键还是要看涉案业务的本质，其业务是否存在自建资金池等问题来认定，如果公司在工商登记范围内经营，用合法经营的形式吸收资金，即使没有金融业务牌照，那也是合法。