来源：金牙大状律师网 日期 : 2019-02-19
槟榔有“毒”，为何不构成生产、销售有毒、有害食品罪
——暨呼吁国家层面尽快出台针对槟榔产业的管控措施
作者：胡丹律师，广强所经济犯罪辩护律师
这两天，一篇《千亿“软性毒品”槟榔，和正在上瘾的6000万中国人》刷爆了朋友圈。文章将槟榔喻为“软性毒品”，指出其与口腔癌之间的关联。
我的家乡毗邻湖南，但我并没有吃槟榔的习惯。但这毕竟是个关乎健康等民生大计的食品，为此，我专门去研究了一下槟榔的功效和成分。
从最早的记录看，李时珍的《本草纲目》曾记载，槟榔有“驱虫、消积、下气、行水”的药用功效。从这点看，槟榔也不是无一是处。
然而，真正让槟榔与口腔癌扯上关联的是槟榔碱。有研究表明，槟榔里含有的槟榔碱和槟榔次碱，在咀嚼过程中，可发生亚硝基化，产生亚硝基胺，这是一种公认的致癌物。所以，世界卫生组织早在2003年就把槟榔认定为一级致癌物。这么看，槟榔跟尼古丁一样同属一级致癌物，所以可以想象，如果经常咀嚼槟榔，会破坏口腔黏膜，诱发口腔疾病甚至是癌症。
既然槟榔“有毒”，那些生产、销售槟榔的相关企业、个人是否构成生产、销售有毒、有害食品罪呢？
根据我国刑法，生产、销售有毒、有害食品罪有三种表现形式：
（1）在生产的食品中掺入有毒、有害的非食品原料；
（2）在销售的食品中掺入有毒、有害的非食品原料；
（3）销售明知掺有有毒、有害的非食品原料的食品。
也就是说，只要生产者、销售者故意在食品中掺入国家规定的有毒有害非食品原料，或者明知有上述物质而销售的，即可构成该罪。
槟榔是湖南的支柱产业之一，养活了千千万万的就业大军，也滋生了不少富甲一方的生意人。只要有利可图，就会有人钻空子。
根据公开的裁判文书和新闻报道，有一些商家为了防止槟榔霉变而在槟榔中掺进富马酸二甲酯（俗称“霉克星”）等有毒有害物质。霉克星是一种新型防霉消毒剂，易水解生成甲醇，长期食用损伤肝、肾，根据国家卫生部全国食品整治办【2009】5号文件要求，霉克星属于有毒、有害食品，禁止在食品中使用。所以，上述行为是涉嫌生产、销售有毒、有害食品罪的。而其他正常生产的企业，无论是从目前的成文法层面还是从犯罪构成要件来看，都不符合生产、销售有毒、有害食品罪的特征。
如果槟榔企业在产品宣传中使用了夸大产品功效的广告词，且足以使一般人陷入认识错误的并达到情节严重的标准，亦有可能涉嫌虚假广告罪。它跟销售、生产伪劣商品犯罪属于牵连犯，如果同时触犯，择一重罪处罚。
另外，鉴于槟榔“无毒胜有毒”的成瘾效果，借着这股东风建议国家层面尽快出台相应的管控措施，及时调配背后的产业链条与就业安置。例如：其一，参考借鉴烟草的管理规定并要求商家附上诸如“食用有害健康”的警示语；其二，加强广告方面的管控，无论是打击虚假宣传还是限缩广告数量和范围；其三，主流媒体要增加社会责任感，加强正面引导。然而，毕竟槟榔这个千亿产业背后涉及的利益问题相当复杂，税收、商家、槟榔种植户等等，想要一时半会完全禁止与杜绝的可能性几乎不存在。然而，依靠民间力量自下而上的变革几乎不可能，唯有国家层面重视起来并自上而下出台一系列的管控、引导措施并做好善后工作，才能逐步引导槟榔产业退出市场。
（胡丹律师写于2019年2月19日）