来源：金牙大状律师网 日期 : 2011-07-06
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陈志强、黄佩玲、周海城涉嫌故意伤害案(缓刑释放)之
补充意见书
致：广州市海珠区人民检察院：
我们受被告人陈志强、周海城的委托和北京市大成律师事务所广州分所的指派，在被告人陈志强、黄佩玲、周海城涉嫌故意伤害一案中分别担任被告人陈志强、周海城的辩护人。同时，我们作为广州加成置业有限公司的法律顾问，根据本案情况就一些关键性问题再次发表补充意见，望贵院采纳：
一、对于钟赖受到的“轻微伤”，不能以故意伤害罪追究犯罪嫌疑人的刑事责任，也不能作为从重或加重的量刑情节予以刑法评价。
本案中，“被害人”之一的钟赖被鉴定为“轻微伤”，并未达到故意伤害罪的入罪标准，因此，犯罪嫌疑人对钟赖所造成的伤害不应根据刑法予以评价。故意伤害罪属于结果犯，只有法定结果的出现才可构成此罪;这不同于盗窃罪、受贿罪等数额犯的处理，例如一次受贿一千并不构成受贿罪，但十次受贿一万则可通过累计入其罪。而根据刑法及相关司法解释的规定，“轻微伤”并未达到故意伤害罪的刑事追诉标准。根据罪刑法定原则的要求，即使本案出现数十人“轻微伤”的情形，也不能以故意伤害罪定罪。
同时，本案在追究犯罪嫌疑人致劳海“轻伤”之刑事责任的时候，也不能以造成钟赖“轻微伤”为由，根据结果加重犯来处理。结果加重犯的处理必须以法律的明确规定为前提，而根据《中华人民共和国刑法》第234条规定：“故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑;致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。”只有在致人重伤、死亡或以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，才可依法从重、加重处理。但在本案中，不能凭主观臆断对钟赖造成的“轻微伤”以结果加重犯予以刑法评价。
因此，对于钟赖所受到的“轻微伤”，不能以故意伤害罪来追究犯罪嫌疑人的刑事责任，也不能作为从重或加重的量刑情结予以刑法评价，而只能由钟赖本人通过协商或自诉等私力救济形式加以解决。否则，以公权代替私权，擅用司法权力，既是对罪刑法定原则的漠视，也是对当事人人权的践踏。
二、既然钟赖的“轻微伤”达不到刑事追诉的标准，那么其赔偿请求也不属于刑事附带民事诉讼的解决范围。
首先，成立刑事附带民事诉讼的首要前提就是刑事诉讼已经成立，在追究被告人刑事责任的同时附带解决民事赔偿责任。本案中钟赖受到“轻微伤”，尚未达到故意伤害罪入罪标准，也就不存在成立附带民事诉讼的逻辑前提。因此，对于钟赖提出的附带民事诉讼，不宜通过本案刑事程序附带解决，检察院也没有义务和权力将钟赖的赔偿问题纳入本案进行处理。
其次，对于民事赔偿的数额问题，也应为有法可依的合法、合理损失。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第17条规定：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。”因此，对于民事赔偿问题，应严格按照法律规定，并由当事人举证，以此来确定合法、合理的民事赔偿范围。
此外，即使通过自诉，由于本案被害人一方过错在先，并致犯罪嫌疑人陈志强“轻微伤”，根据过错相抵原则应由其自行承担相应责任，陈志强也可通过反诉追究对方的民事赔偿责任，如此一来，被害人一方还极有可能倒贴钱。
总之，“轻微伤”者不符合刑事附带民事诉讼的条件;即使自行民诉，也应根据事实和法律赔偿合理损失;因其自身过错致陈志强“轻微伤”，应自行承担相应的责任。因此，对于民事赔偿问题宜通过协商等其他途径解决。
三、对于本案犯罪嫌疑人黄佩玲，广州市海珠区公安局将不捕之人移送审查起诉，既不符合我国刑事诉讼法中关于移送审查起诉的条件，也有悖于司法实务惯常做法和无罪推定的要求。
贵院于2010年3月对犯罪嫌疑人黄佩玲作出不予批准逮捕的决定，并由海珠区公安局决定对其采取取保候审，现海珠区公安局直接将黄佩玲移送审查起诉。将不捕之人直接移送起诉，闻所未闻。一般而言，对于需要追究刑事责任的案件，都应经过刑事逮捕程序，待事实调查清楚之后，可根据实际情况变更强制措施再进入移送审查起诉程序;若直接不予批准逮捕，则说明案件不构成犯罪，或证据不足，或有特殊情形(如当事人系精神病)……当然，若有新证据或新案情可再由公安机关申请批准逮捕。但将不捕者直接移送审查起诉，这将开我国司法实践之先河，甚至对以后的司法工作造成恶劣的影响─追不追究犯罪嫌疑人刑事责任不再是根据事实和法律，而是凭公安机关和检察机关的主观臆断，公安机关完全可以在刑事拘留之后做好材料就移送检察院审查起诉，检察院监督科将形同虚设;无罪推定原则也无法得到忠实的信守……总之无论如何，本案黄佩玲都不宜列入起诉对象。
以上意见，敬请贵院采纳。
此致
广州市海珠区人民检察院
大成律师事务所广州分所
律师：王思鲁 周峰剑