徐某涉嫌诈骗罪一案一审辩护词

徐某涉嫌诈骗罪一案一审辩护词

尊敬的合议庭：

辩护人庭后会提交详细的书面辩护意见，庭审中仅就本案定罪量刑的核心争议问题，发表辩护意见如下：综合全案事实、证据，结合本案一审庭审情况，辩护人认为，徐某依法不构成诈骗罪。

第一，涉案公司的运营模式是与客户签订服务合作协议，为客户提供运营服务，涉案公司与客户之间是培训运营服务关系，涉案公司收取培训服务费，为客户推介项目、指导客户运营项目并跟进售后，为客户争取运营盈利。

本案中涉案公司没有虚构项目骗取客户合同款项，涉案项目是真实的，而且在一定期间内有盈利的现实条件。涉案公司和客户签订真实的服务合同，部分客户甚至要求开具真实的服务费发票，能够证明涉案公司真实经营的情况。

例如根据沈某询问笔录：“其中我还开了一个发票，对方的公司名字叫X网络有限公司。”（8卷P39）

本案在大前提是各项目本身具有真实性、并非虚构，涉案公司确实向客户推介了项目，并指导相应项目的运营等事实，提供真实的客户服务不应构成诈骗罪。

第二，涉案公司经营的目的是为了客户获取利益，而非是导致客户损失，涉案公司与客户具有利益一致性，客户收益受限是由于客观原因所导致，不应归责于涉案公司，更不应以诈骗罪来否定涉案公司的主观经营目的。

本案中涉案公司先后向客户推介了A号项目、B问答项目、C挂机项目、D挂机项目等。

首先，应当明确的是，夸大收益不等于虚构收益，夸大宣传不等于虚假宣传。涉案的几个项目在特定时间内，应当具备运营获利的条件，涉案公司的业务员在向客户推介项目的过程中，即使对收益情况存在一定程度的夸大，但是对于收益的宣传并非完全虚构，宣传的收益是在有效运营可实现的范围之内，本案不能将夸大宣传等同于虚假宣传，客户无法达到宣传的收益结果，是由于多种客观原因所致，不能以此认定涉案公司存在虚构收益的情况。

例如被害人朱某、王某、郑某询问笔录均有一致性陈述：“根据该公司的要求一天制作60条视频，通过我们实践，一天制作60条视频难度大，与公司宣传的操作简单、容易上手的广告严重不符。”（3卷P182）

上述笔录表面上是被害人指控涉案人员构成诈骗罪的证据，但是从另一个方面，反映了积极有效运营的情况下，一天60条虽不容易，但并未否定完成的可能性。即使一天完成不了60条，亦不能否定仍可能盈利的事实。被害人指出公司宣传的是“操作简单、容易上手”，与客观事实不符。而本案的客观事实是，涉案部分项目运营操作不简单、不容易上手，但在有效经营的情况下，并非是没有盈利的可能性。辩护人认为，涉案公司的宣传方式是典型的为了促销而使用的夸大宣传手段，并非是虚假宣传。

涉案公司在向客户推介项目后，为什么有些客户最终没有赚钱，主要有以下几点原因：

1.不同的客户运营能力、投入时间、投入精力不同，导致收益结果存在差别，客户最终有多少收益，与自身的运营能力和投入时间有关。

2.涉案公司无法决定的客观原因，导致客户运营过程中的收益条件变化，客户收益受限，部分项目难以继续开展。

例如：涉案的A号项目运营相对正常、B问答项目，由于平台规则变更，要求账号必须实名制，导致客户在规则变更以后，无法多个账号同时运营，因而无法保证收益。C挂机、D挂机项目，由于平台规则变更，导致客户账号被封，或者提现周期变长，导致项目无法运营。

这些由于平台规则变更的原因，导致客户达不到预期收益的情况，涉案公司无法精准预料、也无法有效应对。涉案公司与客户具有利益一致性，涉案公司经营的目的必然是为客户获取收益，而不可能人为的或者故意的导致客户亏损。基于该主观目的，我们不应将平台规则变更等原因导致客户的收益受限，认定为涉案公司的责任，不应据此反推涉案公司签订合同并收取费用的行为属于欺骗手段，涉案公司并不存在导致客户不收益的客观行为和主观目的。

第三，《起诉书》全面否定了涉案公司合法经营的目的，但是本案被告人供述与辩解、被害人笔录中，有部分证据能反映涉案公司是为了追求合法经营的目的。

辩护人提请贵院注意以下证据：

1.周某讯问笔录：（问：客户跟你或公司有产生纠纷吗？）答：他们来扯皮公司就提出调解方案，客户愿意接着做就继续服务，客户不愿意就协商退款。（2卷P54）周某其后的讯问笔录中，补充了部分客户能够获利的事实。（2卷P63）

2.汪某讯问笔录：“话术本的内容就是手机游戏如果收益变低，就更新一款新的游戏给客户，这样就可以收益稳定。一个手机每天最少可以收益20元钱，收益好的时候一个手机可以收益50元钱。我当时自己也试了一下，发现效益是可以，一天可以收益个20元钱。”（2卷P80）“（问：你认为客户以这种方式可以赚到钱吗？）答：我认为客户是可以赚到钱的，只要客户可以坚持下来。”（2卷P81)

4.徐某讯问笔录：“（问：B问答项目有没有人获得收益？）答：刚开始有人获得收益，后面平台监测到有人挂机，就开始封号，客户就提不了现，后面的客户就没有收益了。（2卷P115）

（问：没获得收益的客户有没有要求你们退款？）答：有要求，接近一半的客户退款了，另外一半的客户，我们就给他们推荐新的开发项目，他们想着可能开发新的项目，就没有退款，我们也尽量不让他们退钱……有的全额退款，有的没有，具体由业务部和售后对接，按照服务时间长短进行退款。（2卷P116）

5.柴某讯问笔录：“（问：在介绍这些项目时，告知别人会出现什么问题吗？）答：客户可能会问这个项目是否是长久性的，我们就会说不是长久性的，但是可以更换项目做，而且操作也简单，只要有电脑有网络就可以了，不需要其他操作。”（2卷P208）

6.徐某讯问笔录：“（问：在介绍这些项目时，告知别人会出现什么问题吗？）答：我们会告诉客户获取收益完全靠播放量，如果没有播放量就没有收益。（3卷P31）（问：客户有获利的情况吗？）答：有少数的客户能够在短时间内获取客观的收益，很快回本，但是大多数的客户是在长时间内获取的收益很少，导致客户失去耐心，就不想做。（3卷P31）

7.杨某讯问笔录：“（问：在介绍这些项目时，告知别人会出现什么问题吗？）答：我会介绍给客户这些项目的红利期不长，就是赚钱就要抓紧时间，平台随时会改规则，改了规则就难赚钱了。

此外，根据被害人笔录：

郭某询问笔录：“然后才给我签订合同，合同上写有盈亏自负字样。”（4卷P114）

蔡某询问笔录：“我在网站显示的可提现金额是3000左右的美金，他们说一个月后可以提现，一个月后我提现，发现提现失败，他们解释说网站改了规则。”（4卷P125）

葛某询问笔录：“（问：涉案公司的工作人员是怎么诱导你参与该项目的？）答：先是推广、给我发各种广告，还把别人收益的截图发给我，还给我发别人去公司参观签约的各种视频。”（9卷P160）

上述笔录一方面能够证明涉案项目在特定时间内，是可以按照宣传的方式运营获利，但是后期因为平台规则变更，要求实名制、提现周期变长、封号等客观原因，导致客户无法正常收益；另一方面能够证明本案存在部分经营获利的客户，甚至包括少数快速回本的客户，而并非是完全按照被害人笔录中陈述的“挣不到一分钱”。

此外，上述笔录也能证明，在客户与公司产生纠纷时，公司会为客户继续推介可经营的项目，或者与客户协商退款，有部分退款的，也有全部退款的，能够证明涉案公司的目的是为了追求合法经营，在为客户实现盈利的情况下赚取服务费用，并非是非法占有客户的款项。

此外，公安机关补侦的证据《业绩抽样调查表》能够反映，本案的被害人大致可以分为以下几类：1.主张自己是被害人，受到诈骗的；2.公安机关打电话过去未接电话、无法联系、显示空号等；3.不愿提供、拒绝配合、自称没有被骗的。

本案为什么会有部分客户不愿提供、拒绝配合，或是自称没有被骗，辩护人认为，能够证明本案认定诈骗罪存在的争议。

第四，涉案公司存在积极的售后措施，并与收益低的客户达成解决方案，通过新项目继续为客户获取利益，或者退还部分合同款项，涉案公司没有事后躲避客户、隐匿财产、挥霍财产，不具有非法占有目的。

在上述项目中，在发现平台规则变更、账号被封、提现周期变长、客户投诉等问题后，涉案公司并未逃匿或者回避问题的解决，而是及时与客户对接协调处理办法。

例如涉案公司在发现客户账号被封后，为客户补充新账号，保障运营条件；在发现部分项目无法运营时，为客户推介其他可运营的新项目；在客户不愿意继续经营要求退款的情况下，与客户达成退款协议，协商退还合同款项。

本案中被告人笔录、被害人笔录，都能证明涉案公司售后处理的事实，虽然部分被害人在笔录中陈述涉案公司没有积极退款，但是不能否认在办案机关介入之前，涉案公司存在一定比例的退款事实，辩护人认为，如果涉案公司基于诈骗的目的骗取客户款项，本案不可能存在协商退款的情况。

由此可见，涉案公司的经营目的，是通过服务协议为客户获取利益，赚取合同约定的服务费用，涉案公司不存在骗取客户或者导致客户不利益的动机和行为。

客户实现收益，涉案公司才能够长期、有效运营，获取更多的经营收益。涉案公司无论是在项目服务过程中，还是在部分项目无法运营时，均与客户正常对接、指导运营、协商解决，并不存在非法占有客户款项的行为和目的。

本案属于典型的以经营为目的，但由于客观原因导致客户收益受限、项目无法运营等结果，不能仅以结果即否定涉案人员的主观目的，本案不应构成诈骗罪。

第五，针对部分业务员经营过程中可能存在的夸大宣传等问题，应认定属于违规经营、夸大宣传，但不能等同于虚构事实、隐瞒真相的欺骗手段。

本案中，涉案公司的业务员在向客户推介项目的过程中，为了达到销售目的，可能会存在夸大收益、夸大宣传等情况，但是本案中业务员宣传的收益情况，可能尚在有效运营可实现的范围之内，即使认为存在涉嫌夸大宣传的违法性，也应属于“从小到大”的夸大宣传范畴，不属于“从无到有”的虚假宣传。

该类夸大收益承诺客户的行为，应纳入违规经营，或者进一步上升到民事欺诈，不足以达到虚构事实、隐瞒真相的诈骗犯罪程度。

第六，退一步说，即使本案认定徐某涉嫌犯罪，徐某应当属于从犯，只对自己经手的客户金额承担责任。

首先，根据徐某陈述，其在公司工作了一年左右，工作内容是给客户打电话，徐某并不负责招聘，但临时帮忙面试过几个人。其总共只有几个客户，客户基本没有争议，没有来公司闹过。B问答项目、游戏挂机等两个项目，其没有参与。

其次，根据本案二次退回补侦的证据，在相关业绩表格中，也仅能证明徐某在涉案期间期间，作为话务联系了四个客户，总金额只有X万元，本案应认定徐某为从犯，对自己经手的客户及其金额承担责任。

综上所述，徐某依法不构成诈骗罪，即使认定其涉嫌犯罪，也应当成立从犯，只对自己经手的涉案金额承担责任，恳请贵院综合全案事实、证据，依法作出公正处理。

此致

X市人民法院

辩护人：广东广强律师事务所

金翰明 律师

X年X月X日

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