来源：金牙大状律师网 日期 : 2019-08-18
无罪“胜”经
——从32人无罪和取保的亲办案例总结刑事辩护终极说服力
张王宏：广强律师事务所合伙人、金融犯罪案件辩护律师暨金融
犯罪辩护与研究中心主任
题记：律师，应该多一点哲人的素质。哲人是什么概念呢？哲人就是智者，凭智慧来启迪人，而不是法律贩子，靠倒卖法律知识，靠一点点的法律技巧来赚钱，这一点我觉得非常重要。
——江平
刑事案件找律师，往往希望无罪，或者希望尽快取保出来。这里有个前提，那就是案件本身是无罪的，或是符合取保条件的。当然也有怕给错误定罪，来找律师的，主要怕轻罪给定成重罪，也可以归入广义无罪的范畴。就笔者所经历的来看，金融犯罪领域，特别是近年来的非法集资领域，以前者居多。
有人很奇怪，本来搞错的事情，我说明白，改过来就是了，为什么那么难呢？
弄清楚这个问题，涉及到冤错案产生的原因，然后才是怎样化解和应对。
就金融犯罪来看，就个人办理的善林金融、诺远资产、信和财富、国盈基金涉嫌非法集资等案件看，平台或公司爆雷，侦查机关首要的任务是平息纷争，公安执法有高效的优点，副作用就是容易定标准时划错线。这里的错误可能来源于三个原因：
一、是单纯地以级别为标准抓人，而没有看该高管是否实际参与组织、决策、操纵、指挥。
二、根据前期被抓高层、高管的片面供述，或根据组织架构图，或根据投资者的举报抓人，由于案件开始阶段的证据本身较杂乱，且真伪待证，往往也会造成错抓。
三、对法律规定认识有偏差，导致人给抓了。比如在传销罪中单纯看发展的人数、层级，而忽视了对是否起到组织、领导作用的认定。
注意，以上三问题的产生，并非是有人刻意为之的，也并非是大量的、普遍的发生的，但即使小概率事件，对被错抓者来说，就是天大的事情。
为什么化解错抓很难呢？也可以归纳几方面原因：
一、角度的差异。公权力方，长期与犯罪分子打交道，处理大量刑事案件，就会导致态度固化。用心理学的讲法，就是刻板印象，对见到的嫌疑人、被告人，都会判断成坏人，对其说的话，就会认为是狡辩。这种心理导致其与犯罪嫌疑人、被告人的立场是对立的，当遇到被错抓的人时，不是你怎么讲，他就能认同的。
二、对非法集资等金融犯罪，这类新型犯罪专业性的探究，包括学界、包括公检法权力机关，都有一个认识不断加深的过程，在专业度不够的情况下，会把无罪的人错划到有罪的圈子里。
三是司法机关之间认识存在不协调不同步。对于全国性的打击行动，比如扫黑除恶，公检法之间其实是有统一部署和协调的。在其它的工作中，却难以做到永远步调一致的。在不少公安局，有打击指标，也有维稳压力。在公安的角度，反正人抓了，我的任务完成，指标达到了，“你说我搞错了？你可以去跟检察院讲呀。”这种推卸的心理，是刑事律师经常感受到的。作为检察官、法官，事后可看成出其中的问题，但直接从源头上制止，在现有国情下是办不到的。
有句话，叫做“世上最难的事情是把自己的观点装进别人的脑袋”。这句话可以印证刑事辩护之难，因为刑事律师要做的，不仅是把自己观点装进别人头脑，而且双方立场是对立的。
上文的三难，是笔者几年来办理刑事案件过程中的切身体会。基于自己十多年公安工作经验，4年来取得了32人无罪或取保的成功。回头来看，无罪之难，难于上青天，关键对律师的素质、经验、技巧要求太高了。
法学家江平教授讲：律师，应该多一点哲人的素质。哲人是什么概念呢？哲人就是智者，凭智慧来启迪人，而不是法律贩子，靠倒卖法律知识，靠一点点的法律技巧来赚钱，这一点我觉得非常重要。
结合自己的经历看，“凭智慧来启迪人”，在无罪辩护中，其对象是公、检、法部门。而什么才是智慧呢？在无罪辩护中，这个智慧应当包括：较高的法学专业修养、丰富的司法工作经验、善于换位思考、正确的沟通方法、诚恳的态度、正确的沟通方法选择。
第一，从一个诚恳的态度开始。在无罪案件中，律师的诚恳是非常重要的。相反，对于证据中已经存在、当事人已经供述的事实，如果辩护律师不讲，而检察官、法官如果事后掌握了，必然会认为律师是有意偏帮当事人，更糟糕的是，会被认为是律师不诚实，这样的沟通效果适得其反。相反，如果基于专业分析，能就案件中存在的深层次问题，提前一步主动拿出来沟通，可以打消对方在沟通后再想起时的逆反。错误的做法，是藏着掖着，这样等对方再想起时，虽然可能并非严重的不利，但被作为不利于当事人的角度理解，同时恰好因为时机、场合或性格原因，检察官、法官没有再及时主动找律师了解，出于“稳妥考虑”作了“折衷”的处理，这样导致的结果，对当事人实际就是灾难性的。在这方面，个人办理的侦查阶段成功取保的广西平南蒙某案、北京朝阳焦某案、广州天河郭某案、广州番禺梁某案，坦诚沟通的场面至今历历在目。而吉林双辽案、江苏常州案，之所以能在审查起诉阶段、审判阶段打掉涉黑罪中的大数额抢劫罪、非吸案中错误指控450万诈骗的重罪，主要的原因也是坦诚。
第二，找准沟通的对象。审查批捕阶段，也就是一般所说的“黄金37天”，和侦查监督科的沟通非常关键。已经在侦查阶段批捕的，仍可依法申请对羁押必要性进行审查，此时仍由侦监科负责，具体规定在《人民检察院刑事诉讼规则》第六百一十六条。实践中，也有驻所科，也就是驻看守所检察科，负责对执行羁押期间被羁押人因身体原因等不适用继续羁押的，向办案单位提出释放或变更强制措施的申请。根据笔者经验，有些地方，会设置在刑事执行科。找准沟通对象，才能确保沟通的效果，专业的法律文书才能发挥作用。
第三，正确的沟通方法。刑事律师与公权力方的沟通方法，有，且只有两种，即口头沟通和书面沟通。正确的沟通需要“组合拳”，这里的组合拳有两重含义。其一是书面沟通与口头沟通要结合起来，组合出击。其二是书面沟通要就案件存在的问题，申请不批捕、不起诉等法律文书，与申请非法查封财产的解封、申请非法证据排除、申请证人出庭作证、申请调取新证据等事项的文书相结合。另外，两种沟通是有轻重之分的，要以书面为重点，书面要能成为公权方决策和决定的依据，而口头引路必不可少，但口头沟通要起到的是帮助倾听者找准问题、点明方向的作用，要通过口头讲述，吸引倾听者去阅读你的书面意见，最终在判决或决定书中引用你的观点作为裁决依据。
第四，具备同理心。这里所讲的同理心，就是强调辩护律师不能只把眼光局限在自己的立场，正确地看待、理解对方的立场与处境，会确保辩护更有效。2013年以来，政法机关普遍建立起终身责任追究制度，这对警察、检察官、法官都是高压线，因此，真正负责任的检察官、法官是重视和欢迎律师专业的法律意见的。沟通时完全可以以此为基调，提醒对方莫要因为前期侦查，或审查起诉阶段的错误，而成为“接盘侠”。同理心的应用，其实可用于更多细节。打个比方，有人会难以接受某些公权方个体的傲慢态度。换个角度想，控方代表了国家公权力指控犯罪，相对私权力方更威严，古今中外都不例外。对此，完全没有必要牵扯任何精力，反之，如果能顺应其态度，给予必要的尊重，以换取对当事人更有利的辩护结果，当然是更聪明的做法。
第五，丰富的司法经验是加分项。“法律的生命在于经验，而不在于逻辑”，所有辩护实务中的细节，如果有丰富的司法经验，都会成为加分项。原因在于，有丰富司法经验，你可以预判相对方对问题的思考路径、请示审批路线以及可能的解决办法。有丰富的经验时，更方便你将自己“代入”对方的立场，反其道而行，在其中关键时间节点介入，更可能影响、改变对方决策。比如，刚刚结束的东北之行，本来主要是向承办法官提交委托材料，但基于现场的观察和直觉判断，在征得同意后，落座，进行了约半个小时的沟通，就案件存在事实认定错误、错误认定的事实得不到证据支撑、非法证据排除程序性安排与实质问题处理、涉案财产如何处置等，阐明了观点，并就接下来怎样处理提供了自己的建议。案件由于尚未开庭审理，这样的沟通先入为主，显然对接下来的辩护大有裨益。在这个过程中，怎样判断自己是否可以落座沟通？应以怎样的神情与姿态以及体态出现？用怎样的态度表明自己对案件的看法等等，没有相关经验者，可能是无法体验和揣摩的。当然，年轻律师可以通过后天的锻炼而习得。
第六，要有较高的法学专业修养。为什么把专业放在最后？因为这一项系较为容易习得。当然，具体到实务中，仍是需要下一番苦功去历练，需要有师傅带领更容易上手。具备这方面知识，包括要有刑法学、刑诉法学、证据法学的知识积累，同时在办案中，要具有穷尽法律法规搜索和穷尽案例搜索的能力。要能从具体案例中，发现提炼问题、分析存在问题原因、并找到解决路径的能力，要具备打通法理、刑事司法逻辑、刑事实体法在内的知识储备，并能自如运用。而不能像江平教授所讲那种，仅仅是“倒卖法律知识”、“靠法律技巧来赚钱”。有时候，缺乏终极的无罪说服力，令人眩目的法律技巧与知识，在我国追求实体正义的刑事司法实务面前是不堪一击的。
系列文说明：基于对无罪辩护规律的探寻，笔者经历了长期的思索和艰苦的实践。所幸近年所办案件出现不少成功的结果，包括4年32人无罪和成功取保的案例。为总结经验，提示后来者，也为寻找刑事律师者参考，特推出《亲办无罪取保辩护经验三十讲》。本篇为第二十二讲，上一讲为《无罪≠法条+判例+演讲+辩论！为什么？》。敬请关注！欢迎交流、咨询。具体32起成功辩护案例，可网搜个人电话加工作微信沟通。
——张王宏律师撰写于2019年8月17日