办案实录|诈骗犯罪辩护，成功适用缓刑

吴斌：诈骗犯罪辩护、经济犯罪辩护律师、广东广强律师事务所律师

关键词条：诈骗犯罪适用缓刑，并非容易之事；因此，律师积极主动的争取才是王道。

2017年8月至2018年，跨年度办理了一起被控诈骗罪案件，一审法院判处有期徒刑二年，后经成功罪轻辩护，二审法院采纳了我的辩护意见，依法改判缓刑。作为这起诈骗案件一、二审的辩护律师，究竟怎样才能做到二审改判缓刑的呢？

这个问题，不能简单说是吴斌律师办理的就能改判缓刑，别的律师办理的就不能改判缓刑，所以，在此声明。

当然，作为一名专业的刑事辩护律师，必须针对具体案件，出具不同的辩护方案。就本案而言，在当事人自愿认罪的前提下，作为辩护律师，必须根据事实与法律，分析以及确定本案是否属于一起有罪案件，在确定属实后，应立即决定作罪轻辩护，并归纳作罪轻辩护的辩点在哪里？总结作罪轻辩护的焦点在哪里？回归到本案，也正是归纳总结罪轻辩护的辩护思路。

案情简介：

2017年5月初，从事网络诈骗的林某，通过网络结识了我当事人黄某，林某雇佣黄某在QQ空间上发布，林某已经编辑好的，内容为：“双倍返红包，每个人五次机会，10-2000元等，只为了感谢粉丝一直以来对我的支持” 的信息提供给黄某发送，信息阅读量达到3000人次即可获得100元的劳动报酬；5月初至6月中旬，黄某并不知道是诈骗信息；直至6月中旬后，一名QQ网友告诉黄某，这些信息是诈骗信息，黄某才开始意识到这些信息为诈骗信息，直至7月份被抓，黄某推广信息共赚取7000余元。后由于林某通过QQ信息，成功诈骗被害人陈某48000元，本案由此案发。

本案辩点一：主、从犯问题？

首先，对于司法机关而言，并不喜欢主动区分主从犯关系，因为区分主从犯问题，本就是一件比较繁琐及复杂的事情。

虽然公检法机关会依法打击违法犯罪活动，但是公检法机关案件繁多，办案的时间又比较急迫，而且办案的人力又有限，依法尽快办理完一件刑事案件，就算是完成了一项工作。过程中出现的诸多小瑕疵，或者出现诸多遗漏等问题，在实际的司法实践中，也并不是稀有的事。

但是，这种小瑕疵或者遗漏等罪轻情节的问题，对于当事人来说，却可能意味着会被多关押几个月、几年，甚至十几年。人生也就那么几十年，多关几年，人生可能会被废掉几分之几。

其次，我从侦查阶段介入此案，经过依法会见，并依法与公安机关核实涉案情况；经综合分析，我确定我的当事人黄某在本起诈骗案件，仅是发送广告短息，并没有直接参与诈骗，在共同犯罪中处于辅助作用，应当认定为从犯。确定好辩护思路后，我立即撰写3000余字的《关于贵局正在侦办的黄某涉嫌诈骗罪一案取保候审申请书》，递交了给公安机关。

因为，根据法律规定，对于从犯，应当从轻、减轻或者免除处罚。

所以，如果能认定我当事人黄某在本起诈骗案件中属于从犯，只起到辅助作用，而不是主要作用，那么对于减少他的量刑刑期将会有很大的帮助。

一旦认定我当事人黄某为从犯，黄某将可以尽早恢复自由身，出来和家人团聚。

最终，在审查起诉阶段，检察机关采纳了从犯的辩护意见，并且在起诉书中进行了认定。

本案辩点二：是否具有坦白问题？

首先，侦查机关在讯问时，都会告诉犯罪嫌疑人，需坦白交代涉案情况，争取从宽处理。很多时候，虽然当事人都如实坦白交代了涉案情况并认罪，并且每次讯问笔录，内容基本一致，但是如果没有明确提出来，检察机关、审判机关未必会主动认定当事人具有坦白情节。

其次，基于很多具有坦白情节的案件，最终司法机关并未认定其具有坦白从宽情节，我认为，积极主动向司法机关争取坦白才是王道，被动给予的坦白，都会令人提心吊胆，因为从天而降的东西，都是不靠谱的，更何况，是要坦白从天而降；所以，积极主动的争取才是王道。

因为，根据法律规定，对于坦白，可以从轻或者减轻处罚。

所以，根据会见时当事人所述以及在案卷宗材料，我当事人自第一次讯问起至第七次讯问止，讯问笔录中均如实供述自己所犯罪行，依据法律规定，应认定为坦白。

最终，在审查起诉阶段，检察机关采纳了坦白的辩护意见，并且在起诉书中进行了认定。

本案辩点三：是否具有认罪悔罪的态度问题？

首先，司法机关对于犯罪嫌疑人要退赃退赔，几乎保持开放的态度，只要案件中涉及的赃款、赃物等，犯罪嫌疑人及其家属愿意退还给被害人，都是被允许的。

其次，事无大小，我立即联系检察机关进行报备，表达我当事人黄某及其家属有意愿联系被害人进行赔礼道歉，并积极退赃退赔。后经过检察机关同意后，我与被害人取得了联系。

因为，根据法律及相关的司法解释规定，积极主动退赃退赔，可以从轻处罚。

所以，在我当事人及其家属的积极配合下，我联系了被害人，并与被害人取得了当面沟通的机会，最终，进行了赔礼道歉、退赔退赃并获得了被害人出具的谅解书。

最终，在一审审判阶段，我出具了谅解书以及付款的收条原件给司法机关，并获得了确认，表明黄某认罪悔罪态度较好。

本案辩点四：是否愿意缴纳罚金的问题？

首先，根据法律规定，诈骗犯罪案件，在判处刑罚的同时，会并处罚金。与其被动判处罚金，倒不如积极主动缴纳罚金，因为这样，也可以表明一种认罪悔罪的态度，因此，对本案适用缓刑将会起到一定程度上的影响。

辩护律师积极与一审法院主办法官依法保持积极充分的沟通，并积极主动缴纳一审法院合议庭确定的罚金数额。

其次，在一审开庭前，我先与黄某家属进行沟通，就积极缴纳罚金的有利辩点进行了充分的沟通。并在一审庭审前，向一审主审法官表达了提前缴纳罚金的意愿。

最后，在一审庭审结束后，黄某家属即向一审法院缴纳了一审法院合议庭确定的罚金数额。

最终，通过争取积极缴纳罚金，为二审缓刑打下了坚实的基础。

本案辩点五：是否属于初犯的问题？

首先，根据会见以及在案卷宗材料，可以明确判断出黄某属于初次犯罪，属于初犯。

根据本案诈骗数额以及黄某在共同犯罪中的辅助作用，基本可以判断出对黄某的量刑是在三年以下有期徒刑。

上述两点意见，说明了黄某犯罪情节较轻。

其次，黄某及其家属向被害人赔礼道歉，积极退赃退赔并获得了被害人出具的谅解书，说明了黄某具有悔罪表现。

最后，根据本案案情，黄某是被动卷入诈骗犯罪，没有再犯罪的危险，即使判处缓刑，对所居住社区也没有其他重大不良影响。

最终，在二审审判阶段，二审法院采纳了我缓刑的辩护意见，二审判决后，黄某即被家属接回户籍所在地，与家人团聚。

由于本案属于既遂犯，同时不存在自首或者立功等情形，因此，本文对此不展开论述。

结果：是否适用缓刑的问题？

通过我的积极主动争取，二审法院，根据一审法院判处黄某有期徒刑二年，并在黄某具有从犯、坦白、初犯、积极退赔退赃获谅解、且积极缴纳罚金的基础下，进行了合议，二审法院最终改判黄某缓刑。

成功缓刑辩护的背后，离不开当事人及其家属的积极配合。

同时，更需要辩护律师从侦查阶段、审查起诉阶段、一审阶段就要开始打下牢固的罪轻辩护基础（包括但不限于专业的取保候审申请书、各类法律意见书以及辩护词等），并依法积极主动与经办司法工作人员进行充分、有效的沟通。

讨论了这么多，其实我最想说的一句话就是：诈骗犯罪适用缓刑，并非容易之事；因此，律师积极主动的争取才是王道。

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