盗窃事实是否成立的证据审查——一起成功的二审辩护

李常永：博专律师事务所刑事律师，金牙大状律师联盟核心成员

缘起

在司法实践中，刑事审判应遵循“严格证据标准”，犯罪事实清楚，证据确实、充分，综合全案证据，对所认定事实已排除合理怀疑的，方能认定《起诉书》指控的犯罪事实成立。然而，兵无常势，水无常形。对“证据确实、充分”不宜作僵化的、“一刀切”式的理解，应针对不同的犯罪类型具体分析、辨证施治。笔者谨以亲办的Y某盗窃案二审辩护为例，将盗窃案犯罪事实的证据审查思路剖白于此，以求抛砖引玉。

案情

T市某区人民法院一审判决认定：2013年6月至9月，被告人Y某在T市某区等地，以钻窗入室的手段先后盗窃七起，盗窃数额为人民币五十余万元，并以盗窃罪判处其有期徒刑十三年。Y某不服，提出上诉。其家属委托笔者承办此案。

笔者会见Y某时，其辩称：2013年9月29日晚间，其确实到过失主阿妹家中，盗窃了少量现金和一些金银首饰，但《起诉书》所写的“盗窃四十六万元现金巨款”不是事实。

在会见过程中，笔者注意到两个细节：其一，Y某有多起盗窃事实，凡是他参与过的，他都承认，而且与卷宗中的记载基本吻合；其二，Y某虽然目不识丁、言语粗鄙，但头脑简单，不是胸有城府之人。基于以往的办案经验，笔者认为Y某的辩解应属可信。

经沟通，最终确定二审辩护的重心：2013年9月29日晚，“盗窃失主阿妹家中四十六万元现金”的事实是否成立。

分析

在盗窃案中，被害人陈述往往能够直接证明盗窃的时间、地点、被盗物品及其特征、摆放位置等关键事实，因而是非常重要的证据。作为言词证据，被害人陈述具有信息量大、关联性强等优点，但也具有不稳定性、易变性等固有缺陷。尤其是，基于被害人的特定情感立场，其陈述极容易失真。因此，在审查被害人陈述时，我们特别留意于陈述的完整性、稳定一致性、变化趋势，以及被害人陈述与在案其他证据的衔接。失主阿妹称，家中被盗四十六万元巨款。然而，细察其卷宗中的全部笔录，可发现一系列疑点，致使其陈述的真实性严重存疑。

一、《询问笔录》不完整。2013年9月29日晚，阿妹发现家中被盗而报警，侦查机关接警并迅速出警。从常理看，第一份笔录应形成于9月29日当晚。然而，卷宗中记载的距离案发时间最近的笔录是2013年10月2日笔录，距离报案时间已经过去两天；且此次询问中，侦查机关是以“再找您核实一些情况”为由进行，表明该次询问绝不是第一次。可以推知，侦查机关并未移送全部笔录。未全部移送的原因，极有可能是前后陈述（尤其是针对该四十六万元的陈述）不一致。虽然，根据刑事诉讼法之规定，公安机关侦查终结，应当将案卷材料、证据一并移送同级人民检察院，而人民检察院决定起诉的，亦应将案卷材料、证据移送人民法院，但在司法实践中，不全部移送亦属常见。因此，该疑点须与其他疑点相串联，共同发挥扩大合理怀疑的效用。

二、被害人陈述细节前后不稳定、不一致。阿妹在三次陈述中所讲四十六万元现金存放的具体位置前后不一。10月2日陈述，放在“卧室的柜子中”；10月3日陈述，放在“卧室的五斗柜抽屉中”；11月6日陈述，放在“卧室的五门大柜抽屉中”。第一次所称“卧室的柜子中”，可以被评价为概括性表述；但是，后两次笔录所称的“五斗柜”和“五门大柜”显然存在直接矛盾。五斗柜是抽屉柜，造型简单，体积较小；五门大柜体积、容积则大得多。细查被盗现场的若干照片，既有五斗柜，又有五门大柜。可见，其陈述与物证照片、现场勘验笔录等存在直接矛盾。

三、被害人陈述无其他证据印证。根据阿妹陈述，被盗的现金，有四十六万元是在自己的卧室中被盗，有二万余元在女儿阿莲卧室中失窃。阿莲对于其卧室现金被盗的事实予以佐证，但是对于母亲阿妹卧室的现金表示并不知情（“不清楚”）。必须指出的是，阿妹历次陈述均表示：该巨款是由女儿阿莲多年打工所得，存于自己卧室。通过日积月累、由母亲代为保管的数十万元巨款存于何处，女儿表示不知情、不清楚，这无疑是重大的疑点。

四、该笔巨款的来源及赃物处置亦颇有疑点。从来源看，阿妹称系女儿阿莲多年打工所得，但无其他证据证实。从去向看，《案件来源及抓获经过》显示，Y某是于10月1日凌晨在租房处被抓获。也就是说，从9月29日晚八点左右Y某实施盗窃到10月1日凌晨被抓获，前后仅间隔四、五个小时。Y某没有文化，不会使用银行卡，且涉案其他物品、款项均是在租房处被查获，那么该四十六万元巨款其是如何处置，侦查机关没有查实。

五、被告人供述的审查。根据逻辑法则，被害人陈述和被告人供述直接矛盾的，虽不能断定谁的言词为真，但可确定必有一假。将被害人陈述与在案其他证据比对完毕后，仍有必要评估一下被告人供述的质量，以扩大合理怀疑，帮助法官形成内心确信。Y某的历次供述显示：对于其实施的其他若干盗窃行为均予以认可，且与《现场勘验、检查笔录》、痕迹物证鉴定、《扣押清单》及《发还清单》基本保持一致；也成功地指认出犯罪现场，体现出了较高的可信度；但是，唯独对该四十六万元现金，其自始至终予以否认。可以说，供述的质量、可信度是较高的。

六、证据体系之欠缺。根据《现场勘验笔录》记载及现场拍摄照片所示，不论是屋内“五斗柜”的抽屉，还是“五门大柜”的抽屉，其中都留有首饰、包装盒、旧报纸等杂物，占据了相当大的空间。那么，抽屉的容积、四十六万元现金所占之体积、抽屉内原有杂物所占之体积、钞票与杂物的摆放等关键事实也应查清，对于本案而言，实有进行侦查实验并制作笔录的必要。根据现有的证据，上述事实没有查明。

【注】以面值为100元的全新人民币（旧纸币厚度有所增加）计算，46万元人民币体积为（155毫米*77毫米*0.08毫米）*100*46=4392080立方毫米≈4392立方厘米。假设：在一抽屉中：将46万元人民币分为相同高度的若干叠，并排摆放，则其宽15.5厘米（100元人民币单侧边长），长30.8厘米（100元人民币单侧边长*4排），高度约等于9.2厘米。如下图：结论

在本案中，作为证明盗窃事实成立之“核心证据”，被害人陈述的质量不高，其自身不能保持逻辑一致性，且与在案其他证据不能吻合、衔接，证据锁链不能形成。因此，以“严格证据标准”衡量之，据以定罪的证据体系并不完善。最终，T市中级人民法院采纳辩护意见，依法认定该起盗窃事实不成立，改判有期徒刑七年，是正确的。

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