来源：金牙大状律师网 日期 : 2018-11-03
梁栩境：广强律师事务所合伙人、刑事律师暨走私犯罪辩护与研究中心主任
笔者近期正在代理几起走私犯罪案件的申诉工作，在研究案情时，笔者主要从判决书（裁定书）入手，对案件进行剖析，并考虑提起申诉的可能性。尽管案情不同，但基于走私犯罪案件的特性，在提起申诉时，不同类型的案件存在类似的申诉理由，在此笔者进行综合介绍，若走私犯罪案件准备提起申诉，可予以参考。
一、考虑当事人关于申诉的态度及预期
应予注意，笔者在此用词为当事人，即在考虑态度及预期时，不仅需要考虑被告人的意见，亦需要考虑被告人家属尤其是近亲属的意见。
在于当事人进行详尽沟通前，笔者认为应先就申诉的难度进行说明。司法实践中，能够通过提起申诉、进而令人民法院提起审判监督程序的案件相对较少，因此申诉系一项难度较大的工作，在没有充分理由前，应慎重考虑。
同时，在经历了整个刑事诉讼程序后，被告人的心态或许会发生微妙的变化，原本坚持无罪的态度，可能随着时间的变化而变为争取降低量刑，因此笔者认为沟通不仅应对点、深入，同时亦应及时传达被告人以及被告人近亲属的意见，作分析交融。
二、申诉的基本策略
笔者认为，提起申诉与一审、二审阶段的辩护策略应有不同。实践中，一审、二审中可以通过罪轻辩护，获得较低量刑，但若在申诉阶段，单纯提出“量刑畸重”的意见，并不能直接导致再审程序的提起。
故对待申诉案件，笔者认为应从证据角度出发，从原审判决中寻找证据的相关问题，并据此提起持证据角度无罪的意见。
三、从几起申诉案件考虑走私犯罪的两个申诉要点
根据笔者近期办理的走私犯罪申诉案件，整理了如下核心的申诉要点，相关要点应在申诉状中具体说明，要点如下：
1.原审证据能否证明涉案走私货物的基础价格
走私犯罪案件涉及的货物，有相当部分并没较为公开、确认的价格，典型的如通过邮递走私的散装燕窝、通过“人肉”带货入境的奢侈品等。对于此类货物，如何确定其基础价格，系证据体系的核心问题之一。
一般案件中，确定价格有如下两种方式：
首先，通过相关价格鉴定中心，对基础价格进行鉴定，随后确定完税价格；其次，通过快递单据、对账单等由被告人等形成的材料确定基础价格。
笔者认为，考虑到走私犯罪中数额由于系核心问题，因此在进行辩护时，应着重关注数额系如何制定的，若在数额的基础价格上存在错误，则随后会影响到如《核定证明书》等相关核心证据，从而导致案件的证据体系出现问题。故换言之，在提起申诉时，亦应对此问题进行分析及考虑。
2.着重关注案件的鉴定意见是否符合相关法律规定
走私犯罪案件中，均会至少存在一份鉴定意见，部分案件甚至会存在多份，而每一份鉴定意见均系案件核心证据，支撑着整个证据体系。根据笔者办案经验，部分案件判决书中，存在将鉴定意见归类为书证的情况，在此应说明，鉴定意见系刑事证据体系中独立的一类证据，有相应的法律法规对鉴定意见的情况进行规定。
笔者最新办理的一起走私申诉案件中，存在三份鉴定意见：
首先，《核定证明书》，涉及到走私偷逃税额总额以及已缴纳税款等证据，系案件定罪量刑的关键；
其次，《价格核定证明书》，由相关价格鉴定中心进行鉴定，针对涉案货物的基础价格进行说明；
最后，《声像鉴定意见》，由于该案中存在部分微信语音证据，因此对此情况进行鉴定。
上述系一起案件中的三项鉴定意见，在不同类型案件，还可能存在各类鉴定意见。笔者认为，对鉴定意见的质证应是进行辩护时的核心。而在申诉案件中，关于鉴定意见在原审是否应被采纳，则是提起申诉的核心理由之一。在此笔者再次重申，由于鉴定意见多为案件的核心证据，故对此提出申诉的意见，作为支点将有较大可能性能够触动再审程序的提起。