一对一视频交友平台涉黄案件的无罪辩护要点

无罪辩护要点一：实时淫秽表演不属于淫秽物品，不构成传播淫秽物品牟利罪

第一，犯罪对象不成立。

传播淫秽物品牟利罪的对象必须是"淫秽物品"，《中华人民共和国刑法（2023修正）》第三百六十七条现行有效将其限定为"具体描绘性行为或者露骨宣扬色情的诲淫性的书刊、影片、录像带、录音带、图片及其他淫秽物品"，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条现行有效虽将"其他淫秽物品"扩展至视频文件、音频文件等电子信息，但均以存在可固定、可反复使用的载体为特征；

而本案发生在用户之间实时进行的一对一视频通话中，通话内容即时产生、即时消失，不形成可反复观看的固化载体，本质上是"表演行为"而非"物品"。

吉林省延边朝鲜族自治州中级人民法院在（2023）吉24刑终47号案中对此作出明确裁判：通过网络直播平台进行的实时淫秽表演不属于淫秽物品，据此不构成传播淫秽物品牟利罪，检察机关的抗诉意见未获支持案例。

第二，传播行为不成立。

本罪要求的"传播"以面向不特定人或者多数人、具有公开扩散性为特征，而本案系点对点私密通话，通话对象特定、内容不向公众展示，不存在"传播"到不特定多数人的客观事实。

无罪辩护要点二：平台未实施"组织淫秽表演"，不构成组织淫秽表演罪

组织淫秽表演罪的实行行为核心在于"组织"。《刑法》第三百六十五条将本罪限定为"组织进行淫秽表演"的行为；《最高人民检察院、公安部关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定（一）》第八十六条进一步把"组织"明确界定为以策划、招募、强迫、雇用、引诱、提供场地、提供资金等手段组织表演者进行裸体或诲淫性表演。

据此可见，构成本罪必须存在对表演者的招募、指挥与安排，而非仅仅提供了通讯工具或渠道。

在此类平台上，其所提供的是视频语音通讯功能，用户之间自行决定是否通话及通话内容，接听方是否表演、如何表演均不受平台支配。

涉黄画面发生于个别用户之间点对点的私密通话过程中，既非平台策划，也非平台招募、指挥下有组织的表演活动。平台虽设有抽成与提现机制，但这一机制是适用于全部交友软件的商业模式一般性安排，针对的是合法的视频交友服务本身，并不具有指向淫秽表演的组织属性。

与之形成鲜明对照的是，司法机关认定平台方构成组织淫秽表演罪的典型情形，往往是平台创设者、开发者与主播招募、管理者合谋将平台专门用于淫秽直播并参与分成，技术人员与客服在明知平台被用于淫秽直播的前提下仍提供服务，从而以从犯入罪。

反之，若平台主动引入涉黄内容拦截软件，在后台实时监测涉黄画面，一旦检测到即对通话实施短时黑屏阻断，并批量拉黑涉黄用户，则这些客观措施充分表明，平台对涉黄内容采取的是"阻断"而非"组织"的立场，与"组织"这一实行行为在逻辑上无法兼容。

笔者认为应当严格区分"表演"与"组织"两类行为，在缺乏核心组织行为的情况下径行以组织淫秽表演罪论处，将不当扩大刑事打击的范围。

无罪辩护要点三：平台不明知、未放任且积极履行监管义务，不构成帮助信息网络犯罪活动罪

此类案件成立帮信罪的前提是主观“明知”。在"明知"的认定上，《关于办理非法利用信息网络、帮助信息网络犯罪活动等刑事案件适用法律若干问题的解释》第十一条要求具备"经监管部门告知后仍然实施有关行为""接到举报后不履行法定管理职责"等情形，但明确设置了"有相反证据的除外"这一出罪闸门。

在此类案件中，若存在一条完整的"相反证据"链条，即可有力阻却"明知"的认定：

其一，平台引入专业拦截软件并持续监测，说明其主观上追求的是合法经营，而非放任涉黄；

其二，平台一旦检测到涉黄画面即实施黑屏阻断，大量涉黄用户被拉黑，证明平台在发现之后积极处置；

其三，监管部门下发整改文件后，公司切实落实整改、批量封禁涉黄账号，符合"经告知后即改正"的出罪逻辑；

其四，平台客服明确告知用户须合法合规使用平台，并有用户证人证言直接证实平台并未诱导其实施涉黄行为等。

上述证据在特定情形下，能够对帮助信息网络犯罪活动罪中“主观明知”的司法认定形成有效抗辩，达到无罪的辩护效果。