赢之辩||成功辩护，需要五种力量
来源：金牙大状律师网 日期 : 2020-03-05
张王宏：广强律师事务所合伙人，金融犯罪案件辩护律师暨金融犯罪辩护与研究中心主任
编者注：本文系2020年3月4日晚，张王宏律师作为讲师，参加韬涵刑辩课堂微信网的分享内容，课堂录音在“喜马拉雅”、“蜻蜓FM”，均有上传。发表时略有修改。
尊敬的陈宁主任、各位新老朋友，晚上好！
成功，是刑事律师的价值所在，也是当事人和家属所追求的终极目标，应当成为刑事律师孜孜以求的目标。
不同的案件，辩点不同，成功的突破点也不一样，没办法在一堂课上讲清楚。所以接到韬涵刑辩课堂的邀请后，怎样不陷入一般的法条罗列或案情叙述，不让听众打嗑睡，是我首要考虑的问题。刚好，年前收到一起合同诈骗案不起诉的决定书，我最近一直在琢磨这起案件的成功之处，有如一阵清风吹来，联想到另外几起成功案例，我的思路突然就打开了。
刑事律师对案件的总结，就像冶金，也就是一次次不断提纯、去伪存真、去粗存精的过程。不断总结归纳，辩护水平才能不断提高。所以今天晚上，我会结合自己这几年所办的现实案例，这样对自己是一种总结，和各位群友，是一个分享、一种共勉。
司法实务中，不同的案子，法律上的细节是不同的，但取得成功的方法有共通之外。因此，我们在做具体的案子时，需要深入扎进案子里，扎的越深、研究的越透，对辩护越有利，但在总结成功的方法时，又应该从具体的案子中抽身出来，思考那些共通之处。
无罪判决在中国非常之低，基于特有的司法惯性，一旦案子走上了公检法的流水线，运用律师的力量作出改变，体现出来的才是真正刑辩律师的作用。用徐昕教授的话来说：“无罪判决的宣告极其艰难，在中国，无罪判决率在极低的基础上继续走低，目前只有万分之八的水平，检方撤诉，不起诉，公安撤案，乃至判缓刑，实报实销，其实都是广义的‘无罪判决’。”
结合自己的经验，我认为成功的辩护，就是原来侦查机关、检察机关认为有罪，并在律师提交法律意见、当面沟通后，意见仍然针锋相对，但经过持续不断的努力，在审查批捕时，经检察院决定不批捕了，或者在审查起诉、审判时，检察院决定不起诉，又或者检察院撤回后不诉了，都是成功的辩护。
总结起来，有五点，我这里把它叫做五种力量，我认为是成功辩护需要的五种力量。那就是：逻辑的力量、认真的力量、方法的力量、尽责的力量、敬业的力量。
下面，我举例说明。
一、逻辑的力量
法言法语，是法律人语言的特点。我们在很长的时间里，实际都在学习法言法语。记得特别是司法考试的过程中，有老师会特别强调这个特点，会特意强调法言法语的运用要成为法律人的标配。
这个当然是正确的，但我最新的一个体会是，在法律分析中，要用构成要件进行深入的分析，但表达时，不妨可以使用浅白的语言，作为“点睛之笔”，概括主旨，说明问题，这样会更加直截了当。
比如在我专注的金融犯罪案件中，去年有一起非吸案，中间夹杂了一个930万的诈骗，我们一直跟检察院沟通，后来改成了450万，但450万的诈骗也是很可怕的。关键的问题是，我的当事人自首是因为被一个“被害人”逼迫还钱，还威胁说不还就要去告她。当事人性格要强，烦得不行就说，“不用你告我，我自己去自首。”就真的联系律师去自首了。在自首前，她借了陈某930万，这笔钱确实一分钱没还。她对陈某构成诈骗吗？公安说，“你明知自己没有偿还能力，已经山穷水尽了，还借别人钱，就是诈骗。”
我们都知道诈骗罪的五个构成要件，而且五个要件中缺乏一个，都是不构罪的。但现实中，包括检察官、法官，都会出现凭感觉判断的情况。不然的话，案子也不会从公安，去到检察院，再到法院。而且这个案子，我三次当面和后来出庭的检察官沟通，递交法律意见，检察官开始也认为诈骗好像是不构成的，后来两次退侦后，数额降到了450万，减少了480万。但这也不行，我始终认为当事人是不构成诈骗的。
好在这个案子开始的时候，就是我带着当事人去自首的，所以一直在思考这个问题。有时吃饭、走路时，都在琢磨。法律上是明明白白的，怎样说更好呢？当然，我也搜索了全国的案例，当时很巧，我查到的裁判文书网上，以“非吸 诈骗”为关键词的案例，只有一个，而且是2005年判了以后，一直到2018年还在提审，其中再审就有两次，2018年的第二次再审的裁定书是广东省高院作出的，我查的时候，再审结果还没出。
后来12月，案子到了法院，我去常州武进区法院交材料，跟法官沟通时，讲到了这个诈骗罪中的问题，我顺带地把自己的思考结果说出来。我当时说：这个诈骗是不成立的，如果诈骗成立，那就不存在非吸了。因为非吸都是因为后面钱还不上，才构成犯罪，如果钱还不上定诈骗，那所有的非吸，都会变成非吸+诈骗、非吸+诈骗了。就不存在非吸了。
这句话，是我临时想到的，这次和法官沟通，也就是短短的六分钟左右。这个案子后来经法院建议检察院撤回后，以变更起诉的形式，对诈骗罪免予起诉。
这个法官非常和善，朱法官，也非常坦诚。后来因为质证、宣判，我去了常州很多次，她有一次，闲聊一样和我说，她认为这个案子，从构成要件上来讲，肯定是构成诈骗的，但她之所以认可不构成诈骗罪，就是我讲的那句话，她觉得有道理。
现在案子判了刚好一年了，我还会一直思考这个问题，其实答案是最近才想明白的。为什么法律人的法理推理，得出来的结果明明白白，反而不如一段大白话呢？
法言法语，是司法考试的必须，是开门钥匙，通过了司法考试之后，并非要扔掉钥匙，而是要认识到法言法语的局限，或者说是弊端，那就是：法言法语会让一件事情的判断，变得说不清楚、模棱两可。
这对律师是非常不利的，律师本来就是代表弱势的一方，和国家机关对抗，当你和公诉人、检察员讲的一样清楚时，半斤八两时，基于公权力间先天的亲缘关系，法官会倾向于支持公诉人。所以，一定要用逻辑的力量，用浅白的常识性语言，这就是我说的逻辑的力量。
在常州武进的案子中，侦查机关不隐瞒他们的观点，包括我的当事人都告诉我，公安问话时告诉她：你这是明知没有偿还能力还向他人钱款。但我跟检察官讲，诈骗的构成要件，要求是基于认识错误而处分财物，这个案子里，不管你史美兰讲的是什么名头，我陈玲知道你是做承兑汇票生意的，钱放在你这里就能收高息，所以我就放心地借钱给你。也就是说，即使行为人虚构了事实，但受害人并不是基于认识错误处分财物。这样的判例有很多。我也附到之前的法律意见上了，但可惜，没用，这个检察官也是很不错的，很认真，跟我交流时也表达了他的疑惑，但当时，就是没想到这个大白话一样的表达方式。
事实上，越是在一些专业性强的案件中，在一些重大案件中，借助基本的逻辑判断，往往可以达到直击人心的效果。而如果钻进法言法语中，有时候就会变得自说自话，各唱各的调，各吹各的号，甚至给借助刑事手段干预经济纠纷留下空子，给机械司法留下了空间。
比如天津赵春华案玩具枪判五年，深圳的鹦鹉案判七年，从法条上看，法院说理是没有什么问题，所以这样做就是没错的吗？后来之所以改判，也是引入了公众的关注，把一个专业化的问题，放到基于朴素的认识都能作出决断的公众的聚光灯下，按照最一般人都能理解的思路，最终改变了结果。
就像总书记所言：其实，许多案件，不需要多少法律专业知识，凭良知就可以明断是非。
因此，这就提示我们，在日常案子的办理中，要善于运用逻辑力量。刑事律师的实务工作，就是把凭良知就可判断的是非，用自己的智慧和专业方法，转换成富含哲理的大白话，这就是我想讲的第一点。当然，这里的逻辑的力量，要表达的清晰准确，是要下工夫的，怎样下工夫，下面还要讲。
二、认真的力量
因为是警察出身，遇到案子的时候，我喜欢从侦查的方向思考案子的问题，再拿这个问题和当事人沟通，反反复复把了解到情况，用语言组织出来，和检察官交流，这个方法，对很多案子很有帮助。
这方面很典型的，是北京的一个焦永舟非吸案。焦永舟从我介入后，在刑拘第37天的深夜出来，出来前的一周里，北京朝阳区当时是金融组的检察官多次打电话和我沟通，焦的妻子前一天深夜在电话里哭嚎，给我印象特别深。
这个案子，从2018年4月去北京的，前后去了三趟，形成文书材料5份，后来和检察官当面沟通，人出来了。但在出来前，我自己一直思考这个案子里的问题：一个占股8%的股东，而且还有分红，三年以工资或奖励的方式拿了大约30万，而且确实是公司里的副总，问题出在哪里呢？如果我是警察，为什么不应该抓他呢？
带着这些问题，我一次次会见，就跟他聊。后来和检察官沟通，检察官姓燕，很年轻干练，同意当面和我沟通，她从办公室下来时我在大堂已经等了一段时间，大约5分钟。
她下来时，给我感觉挺匆忙的，又带着我到处找办公室，结果几间房子都占着，推开第三道门，终于坐下来。刚坐下，门又被推开，有检察官探头进来，问要多久？她也想用办公室。燕检察官回答说大约15分钟，我在旁边说，不用，5分钟足够了。这次沟通，主要是我讲，讲完了我心中列的问题，就结束了。
在这次沟通中，我强调一点：判断一个人是否构成非吸，不是看他的职务高低，而是看他的实际作用，要看他有没有参与具体决策、操纵、管理、运营，也就是说，职位高的，股东、副总也可能不构成非吸，而普通员工也可能构成非吸。
这个观点，应该是击中了她，我能感觉到，她定定地望了我一眼，盯了我一下。
但结束后，我在大堂踱步，久久没有离开，我在想检察官刚才问的一个问题：那他就是技术入股的了？
这个问题其实要从几个方面才能回答的清楚：1.他是股东。2.他是技术高手，多年前在国企主管技术并取得了留京资格，计算机技术一流。3.他不是技术入股，并且因为和总经理关系紧张，不负责公司技术任何方面工作，公司另有专门的技术人员尹某，当时已因涉案给刑拘了。
这问题，又蹊跷，又重要，很可能关系到人能否自由。无论如何，我得讲清楚。当面沟通时，我是按照几个股东的人际关系角度讲了一下。当时刘、焦、申三个人，在包括涉案公司在内的三个公司里，交叉持股，但各自实际管理分工不同，焦永舟根本没有参与涉案公司的运营管理。他在公司成立前开会时，就插不上话，所以公司成立前就退出了，但因为交叉持股是多个朋友间的事情，朋友间不能搞得太僵，不能太明显了，所以股东是没有退出。
我和当事人接触时，按我的思路了解到的情况是这样，但要更好的化解检察官的疑惑，需要分层次的说理。
于是我赶紧打检察官的电话，跟她把上面的观点讲了。
这个案件后来当事人家属适当退赔，以“情节显著轻微，危害不大，不认为是犯罪”取保，一年后，即2019年5月6日，解除取保，实现了彻底的无罪。
这个案子，4月5日联系，5月9日释放，前后介入了35天，是很典型的，为一个信仰法律的当事人，运用专业法律知识成功取保实质无罪的案例。时间不长，但沟通的频率很高，包括和检察官，包括和家属，当时在极短的时间要决定一个人能否自由时，家属一度崩溃，痛哭流涕。
而作为律师，既然被别人信任，就要全力以赴地帮助别人，在这个案子中，我觉得是很重要的，是认真的力量，包括当面有条理的沟通，包括离开后又电话补充，后来取保前一个星期从中搓合，这些，我相信检察官是能看到的，而能看到的外在的举动，认真的劲头，最终说服了检察官。
大家知道，侦查阶段的特点是不能看到卷宗材料，那要和检察官沟通其实别人是不信任你的，所以我的准备是开放性的，也就是说，对我没把握的内容，我留个缺口，并不把话说死。比如检察官问我，那有没有人指控焦永舟？我回答说，我目前看不到卷宗，确实不知道别人怎么说的，但我注意问了我的当事人，据他讲，他在案发前和刘总经理关系紧张，包括开会时都会被挤兑、嘲讽，可能刘总的言词中有对他不利的内容，您审查材料时也可以留意这方面的证据。
有一句流行语：专业选的好，每天都是高考。
我觉得律师行业就有这个特点。每个案子，重要的阶段，都要等待考试的结果，但在结果出来前，心里都是没底的。
这个无罪的案例也是这样。当时在朝阳区检察院高大雄伟的大楼正门前，在看守所阳光普照的通道里，我扬头看着对面的大楼、望着走道旁的住宅的屋顶，一遍遍地鼓励自己：认真准备，创造最好的结果。但当时确实是心里没底的，想都不敢想，可最后，人就真的出来了。
认真，是很重要的，只要你通过周密的准备，方方面面角角落落毫无遗留的考虑到位，并预想到对方可能的疑惑，再一个个先行一步，搞清楚，然后组织成有条理的语言。那么和检察官、法官沟通时，你的气场，你之前的准备，自然就会流露出来，那怕只有短短几分钟，完全可以击中对方的内心，让对方确信我们的当事人是无罪的。
三、方法的力量
我们去年还有一个很流行的刑辩话语，是“你办的不是案子，而是别人的人生！”这句话，很提神，对从战略上提醒公权力方，在审查案子时，不能大意，这句话非常醒脑。
战略上的让别人醒脑之外，我认为，作为刑辩律师，更要在具体的战术上，能够会让别人真正打醒精神，这个战术，我认为就是专业的系列方法。
刑事辩护和公权力方沟通，有很多方法，但其中很重要的一个，是同理心，是我一直强调的一个问题，我认为是刑事辩护中结合不同案件真相需要去重点琢磨的问题。
我认为，为沟通营造一个相互信任的沟通氛围，虽然并非所有案件适合，但至少在我经办的大量成功案件中，是适合的，而且事实上也成功了。
为什么会成功呢？我认为这也是有逻辑上的基础的：检察官也好，法官也好，一定程度上，和我们，和我们的当事人，并非都是对立的，大家只是观点的不同，那么，尽可能全面地展示你的专业观点，并用同样专业的方式赢得对方认同，这对于既无冤又无仇的双方来讲，完全是可能的。
这一点，有点像“从战略上藐视，从战术上重视”一样。一方面立场对立，另一方面，在专业的问题上良性沟通，统一意见。而我们沟通，不管是庭前的，还是庭审过程中的，不就是为了统一吗？难道是为了对立吗?当然不是。立场不用说都是对立的。
在这里，我想举一个案例，其实也是和明天讲课老师贾慧平律师一起的，去年办结的吉林四平的一个涉黑案子。
扫黑案，大家都知道是去年控辩对立最严重的案子，一般要打掉罪名是很难的，但这个案子我的当事人打掉一个罪名。当时是审查起诉阶段，有三个罪名，和检察官沟通后，对一个较重的抢劫罪，免予起诉。所以到法院阶段，只剩一个基础罪名和一个涉黑罪了，一个故意伤害、一个参加黑社会性质组织罪。最后判的也比较轻。我主要讲讲在审查起诉阶段怎样沟通的。
其实这次沟通，也很短。我们十月份接受委托，不给会见，我们就投诉，找检察院的控申科。十一月，案件超快地到了检察院，可以会见了。
就在会见前，约好检察官当面听取意见，当时是贾慧平律师、王如僧律师和我，他们两个的当事人羁押在外地，我的在当地，所以就说好，我先跟检察官讲，完了后还要抓紧时间去看守所会见。因为时间紧，所以在此前，我们关起门来，阅卷、写法律意见，已经整整五天，足不出户，材料也都整好打印出来了。
检察官姓刘，是科长，之前阅卷和申请会见时和他见过一次，这次早上8：30去到，他已经在办公室候着了，见面就在他办公室一茶几两旁的沙发上坐下来，隔着茶几沟通。可能受之前投诉公安局不给会见之后投诉的影响，这次沟通非常顺畅。刘科长先给我递烟，我不吸烟。讲完，我就起来跑去会见了，前后大约三分钟左右。
但这次当面沟通，给我印象也很深，刘科长浓眉大眼，高个子，典型东北人，很有亲和力，也很尊重律师，整个沟通顺畅、自然。在这几分钟里，刘科长边吸烟，一边望着我讲，完了，我把书面材料递给他，沟通就结束了。
这次沟通中，用了什么方法吗？我觉得有两个，一个是当面沟通的坦诚态度，一个是当面沟通后要有书面材料的衔接。
当面沟通，需要思维清晰、语言准确、逻辑严密。那一次，因为是从广州去吉林四平双辽这样一个县级市，对方也知道我们的来路，整个过程，回忆起来，比较淡定，神态自若、主旨鲜明。我的观点是：我的当事人不构成故意杀人、不具备抢劫的基本条件，同样也没有参加黑社会组织犯罪行为。同时，更重要的一点是，口头沟通之后递上书面材料，书面材料经过五天的阅卷后的打磨，流畅、规范、观点鲜明。两个结合起来，击中了检察官的内心。
这次沟通后，对三个罪名都有影响，抢劫罪免予起诉，打掉了一个重罪，故意杀人改为故意伤害，定性改变，参加黑社会性质的组织罪确实没打掉，但起诉的时候，骨干成员，改为了一般参加者。
《起诉意见书》中，当事人涉嫌三个重罪
《起诉书》上，减少一罪，另两罪定轻罪或身份变轻（身份变轻在此处无显示）
回想起这个案子，结合现实中我们同行间的交流，我觉得有一点提醒，不少同行，文字表达欠佳，或者口头表达不到位，或者和人讲话时神态不自然，这些都要注意，有时候，没有经验，沟通时只有口头表达，没有文字材料跟上，这些，可以说都是辩护方法或技巧的欠缺。
我们讲，刑事律师需要积累，很大程度上，就是因为对口头表达、文字表达能力的提升，需要比较长的一个过程，需要有人提点。
四、尽责的力量
刑事辩护，没有一步到位的成功，需要点滴力量的积蓄，汇集水滴石穿的功力，体现出对当事人的尽责，并在具体的案件中，体现出对案件的尽责，找到与公权力方的共同关注点，与公权力方产生共鸣，从而影响案件走向。
对细节的体察，办案的全身心投入，对当事人处境的感同身受，有一个三年前的案子，给我印象很深，这是一个律师亲戚的案件，我只跑过一次，前后持续也就是一天时间，在同案人被判刑七个月到一年三个月不等的情况下，这个广西的当事人姓蒙，后来在刑拘第37天成功取保，也是实质上的无罪。
这个案子，虽然介入时间短，但去之前认真研究了案件情况，去到广西贵港平南，先去检察院递交委托材料，然后去会见。
这个会见，对我触动很大，当事人蒙某就是一老实巴交的农民，完全不知道涉嫌犯罪会意味着什么，对我这个突然来的律师，充满好奇，乐呵的样子。他越是乐呵，我的心情越是沉重，从内心里，我更加有了把握。
后来和检察官沟通，并不顺畅，我先递交了书面材料，说申请和检察官当面沟通，接待人员跑进去，又出来，说检察官外出了没回来。我说那我跟值班领导反映情况，接待人员又跑进去。拿一堆理由塘塞，我说不行，这个案子比较特殊，领导不来，我今天也不走。如此三番。第三次出来告诉我，检察官回来了。让我在接待室坐一下。
这次沟通，前后用了二十多分钟，检察官坐办公椅沙发上，我和当事人的儿子坐在木沙发上。说着说着，想到当事人在会见室的情形，我的眼泪都出来了。我说：“可能我一直是在大城市工作的，我想不到你们当地警察居然能这样执法，当地公安和百姓的关系，居然如此紧张。”
这个案子起源于一年前的征地纠纷，农民不同意征地，镇政府直接把挖掘机开到村里。双方对歭下，镇书记被打成重伤。事后抓了一些村民，但我的当事人，是案发后一年去高铁站才给抓的，当时去高铁站接儿子，过来两个人，就把他带走了，怎么回事？儿子去到附近派出所一查询，才知道是给警察带走了，因为对方根本没穿警服，也没出示证件。在征地现场，每一方都有200、300人，我的当事人正在地里放着牛，一边干活。听到有人吵闹，等他过去时，里三层外三层，他只能在边上看热闹。根本没有接近核心现场，现场也没有监控。他当时手里确实拿了一个干活用的锄头的工具，但这个不可能拿来打人的。如果用这个来打人，必然是要出人命的，而镇书记当时的重伤也不是被锄头打的。
后来，这个案子能够成功，很大程度上在于尽责，虽然介入时间短，但会见、申请当面听取意见、提交书面材料，一样不少，当然，这个案件之前律师也做了大量工作。
尽责，是律师对自己的要求，是一种自律，没人看着你，你一样要认真地履行你的职务。就像这个案子，是一个律师的亲戚出了事，他当时在新疆度假，交代给我，完全在我自己发挥。尽责地做好每个环节的工作，不苛求结果，但瓜熟蒂落之时，好的结果自然而然就会发生。 五、敬业的力量
尽责是一种自律，是内在的约束。敬业是积极工作态度的一种外在给别人的感觉和评价。只有你的工作对象，比如说检察官内心里，感觉你敬业，自然对你的案件会真正关注，本身是无罪和罪轻的案子，往往就会因此而达成辩护的效果。
同样是2017年的一个案件，很典型。这个案子的沟通，当事人姐姐在梁先生被拘第37天晚上，把他弟接回家了，那晚他们一直等到凌晨2时。
这次也是通过申请检察官当面听取意见，一个实质上是职务侵占，当时是以盗窃立案，后来检察官听取了我们的意见,人就放出来了。
这次沟通，是多年来检察官当面沟通中最规范的一次，有几点，首先，有主听取意见的检察官，还专门带上另一名检察官。其次，按要求，做了专门的笔录。
这次沟通之所以给我印象深，还因为他们自己讲的两个与案件不太相关的细节。一个是沟通完了后，主检察官站起来准备走时嘟囔了一句：提交书面意见的有，真正专门跑过来的我还是第一次见。另一个是送我出门，走出小房间到大堂时，主检察官问了一句：你从哪里过来？
我当时还诧异，心想，我当然是从律师事务所过来。随即，也明白过来了，因为我的委托材料上面有我的工作地址，而这个区检察院，是离市区很远的一个区，番禺区， 他们内心的问题其实是：怎么这么大热天的为了一个案子还专门跑这么远过来，你是不是本来住在番禺顺道过来一下？
当我反应过来后，就回答说：“哦，我从市区过来。”
当然，检察官问出来的，只是表面的问题，最根本的问题，是在专业上，我在之前通过穷尽当地同类案例的研究，已经对案件有了透彻的根本的把握。这个案子的核心，是本来100块钱不到的废品，但是是上市公司生产的高科技灯光设备的瑕疵产品，给他们加工以后，100多万卖给自己联系的买主，后来被公司查的时候发现了。
这个检察院，我也是第一次去，因为在郊区，那天还迟了五分钟左右。当然，预计可能迟到时，我在原来约定的时间提前十五分钟先打了电话，告诉对方因为车程超出软件预告，会晚几分钟。
我觉得这些细节做好，都对案件有好的结果是加分项。
认真，是一个人的性格使然，做医生也好，做律师也好，一个人的天性决定了TA都会很认真，不认真其实是不适合做刑事辩护的。尽责，是一个人严格自律的内在约束。敬业，是积极工作的外在表现，而给人的印象。一个刑事律师，能够认真、尽责、敬业地工作，又掌握了刑事辩护的一系列方法，再通过深入案件，深入浅出地用通俗的语言，展示复杂刑事案件中潜在的逻辑关系，就一定能够不断赢得别人的认可，创造一个又一个无罪的案例。
以上，是结合亲办案件，自己的一点体会。当然，跟群里一些大咖办的法庭直接宣判的无罪、发回重审后的无罪不同，我的成功也只是不起诉、撤回后免予起诉或不批捕的较多。个人从事刑事辩护喜欢琢磨，喜欢总结辩护中的经验和方法。关于刑事辩护的方法，准备出一个《亲办无罪取保辩护经验三十讲》，目前这一期也是个人的第二十四讲。感谢韬涵刑辩课堂，给我提供这么一个和大家分享的机会，也感谢大家耐心的倾听，希望今后能够多多交流。
谢谢大家！
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