喜讯||团队新增一起特大跨境网络“裸聊”敲诈勒索案，技术人员获取保候审

张春律师：广强律师事务所·经济犯罪辩护与研究中心核心律师

注：本文系原创，未经许可，不得转载。

办案律师：张春律师

案件状态：侦查阶段某C被取保候审

涉嫌罪名：敲诈勒索罪

案件过程：被害人报警，异地抓捕某C，公安内部成立“恶势力”专案组办理此案，

介入时间：被拘留后24小时内（37天黄金救援期内介入）

当事人的工作方式：某C（化名）是技术人员，在国内开发可读取他人个人信息（俗称【签名】）的APP（包含通讯录、地理位置等），再将APP售卖给境外团伙组织。

控方认为：境外团伙将某C开发的APP与录制/拍摄裸聊的软件结合使用，以向被害人的家人、朋友发送被害人的裸聊视频/照片为要挟，用于敲诈勒索被害人。

辩护过程：

某C涉嫌敲诈勒索罪一案，2020年12月份被刑事拘留，xx省xxx公安局以涉嫌敲诈勒索罪对某C采取拘广东广强律师事务所接受其家属及其本人的委托，指派张春律师担任其辩护人。

根据辩护人反复会见某C，对某C提供了全面的法律咨询，再根据某C向辩护人陈述的事实。团队对案件事实进一步的梳理，多次开会讨论后，确定了某C不构成敲诈勒索罪的辩护方案。

紧接着，张春律师以：“1、某C不具有非法占有他人财物的目的，难以形成认定某C构成敲诈勒索罪的证据锁链；2、某C没有实施以威胁或者要挟的方法勒索财物的行为；3、本案中，某C只是作为软件开发技术人员，其的工作只是负责软件开发，不符合敲诈勒索罪的构成要件；4、从主观方面看，由某C开发的软件，需要在用户授权的情况下才能获取用户信息，该信息也没有造成任何社会危害后果，无法推断出他具有非法占有的主观故意。”为主要观点提交辩护意见，并与承办人沟通某C不构成敲诈勒索罪。后，承办人采纳了辩护人的辩护意见。

2021年1月20日（37天内取保），公安机关主动对某C作出取保候审的决定，同时向某C送达《释放证明书》。

法律意见摘录：

...本案的事件经过是，20xx年某C与某W（化名）在xxx公司上班，两人认识，双方联系甚少。20xx年x月份左右，某W找到某C，需要开发一款可读取通讯录信息的软件，同时还要具备可以上传产品，并没有说该款软件用于何处。

由于这个技术市面上如微信、支付宝、QQ等社交软件有比较成熟的代码，只需要模仿写出源代码既可，同时，通过淘宝也可以购买到类似的源代码。故，开发不需要投入很多的人力、物力、财力。在两人又是朋友的情况下，某C答应免费为某W开发该软件。

后来某C利用自己工作业余时间、零零散散利用了差不多一个月的时间将该软件的前期工作完成。

该软件取名叫做“123”，该软件的短信签名（既收到注册短信验证码的提示）...另外可上传产品图片（用于介绍产品类型，至于上架什么产品，由对方自己决定），类似于某C利用代码搭建了一个框架，别人拿到这个框架就可以上架产品。

比如产品可以是开个网店上架服装、零食、课程等等供客户选择，至于上传什么东西，某C不可控制。这里我们可以举个通俗的生活案例，把某C比作是生产超市货架的厂商，开超市的人只需要买超市既可，而货架需要摆放什么产品，货架的厂商无法控制，厂商只是需要保障提供的货架质量没有问题既可，而这个货架可以摆放违法的管制刀具、也可以是合法的生活用品。

...接着，并通过微信、QQ社交软件，以链接的方式将软件的源代码发送给某W，由于某W不懂技术，开发的软件也会出现一些bug（如：页面无法使用、乱码等）所以后期的维护还是请求某C帮助。

...至于售卖给李四的情况...源代码只是一串代码，是可以随意更改的，故“李四”有无更改源代码某C不知道。在某C与“李四”及某W的交易过程中，其只是提供了源代码，而某C提供后的源代码，任何人都是可以对代码进行更改。交付既完成、至于用途，某C不需要进行过问。从以上的交易过程可知，某C与二人都是正常的市场交易，并不存在非法占有他人财物的目的。

注：“123”需要用户注册才可登录看到产品。注册的步骤是，1.用户下载“123”软件（可以通过百度搜索到该款软件）；2.用户通过手机号码注册；3.“123”会将验证码（又称“签名”，需要实名认证的手机号，才能收到验证码）发送给用户，短信的大概内容：“【  】您的验证码（一串数字）...”；4.用户将收到的验证码填写到“123”软件；5.“123”软件会提示用户是否同意读取地理位置、同意读取通讯录；6.用户点击同意后，即可注册成功，看到产品页面。若用户不同意读取信息，则“123”软件不能读取用户信息。

本案中，某C只是作为软件开发技术人员，其的工作只是负责软件开发，故不符合敲诈勒索罪的构成要件。

从主观方面看，由某C开发的软件，需要在用户授权的情况下才能获取用户信息，该信息也没有造成任何社会危害后果，无法推断出他具有非法占有的主观故意。

在本案中，根据现有证据，在整个过程中，某C只收取了某W的XXX元感谢费、“李四”xxx元的报酬。以上费用只是正常的交易过程，并不存在任何违法犯罪之处，不能证明某C主观上有非法占有他人财物的故意，实施了以威胁或者要挟的方法勒索财物的行为，不符合敲诈勒索罪的犯罪构成要件。

某C与某W是朋友行为还是共同敲诈勒索没有证据证实，依据疑罪从无、没有排除其它可能性即不能定罪的原则，现有证据不能认定某C构成敲诈勒索罪。

...

办案心得：

取保候审是为后期做有利辩护的铺垫。而侦查阶段办案人员的警官时间紧、任务重、压力大，在37天的黄金救援期内每月过多的时间去细致的提取证据，一般是通过提审了解案情。这时候就需要辩护人及时介入、沟通，全面客观的陈述事实，这是辩护意见被采纳的关键。本律师认为在侦查阶段更多的关注是案件事实本身是否构罪，而不是生硬地向办案人员陈述“法条”。

回到本案中，根据2019年10月21日两高发布《关于办理非法利用信息网络、帮助信息网络犯罪活动等刑事案件适用法律若干问题的解释》之规定“...提供专门用于违法犯罪的程序、工具或者其他技术支持、帮助的...”的情形，某C有可能构成帮助信息网络犯罪活动罪。本律师认为，罪与非罪的问题在侦查阶段分具体情况向承办人沟通，但不太适合在侦查阶段细致的作出分析。

最后，本律师坚信只有通过专业、负责的技术辩护，才能说服司法机关严守住法律底线，确保法律的正确实施。

写于2021年01月23日