来源:金牙大状律师网 日期 : 2011-07-06
金牙大状律师网(本网)负责人王思鲁办理案件
涉及隐私,采用化名
马学明涉嫌贩毒案“涉嫌共同巨额贩毒被判无罪”辩护实录之
一审辩护词附表
序号
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名称
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内容
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制作日期
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来源
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控方意见
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马学明辩护律师意见
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1
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口供(马文贤)
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(1)就在同一天(注:
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东山区公安分局刘金荣、杨辉明在东山看守所制作的讯问笔录
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认定马学明、马建国与马文贤、张占才、祁建伟之间有
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不同意控方意见。指控的马文贤、张占才、祁建伟与马建国、马学明、“陌生人”之间的
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2
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口供(张占才)
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(1)
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东山区公安分局李镜文、杨辉明在东山区看守所制作的讯问笔录
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可认定马文贤、张占才与马建国、马学明之间有
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(1)洽谈毒品交易之指控,张占才、马文贤刑讯逼供时供述互相不一致,庭审时更是彻底否认。马建国、马学明一直否认,无法证实他们洽谈毒品交易。(2)属传来证据,原始证据是马文贤供述,未能印证而无证明力。(3)王艳云的证言证明,
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3
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口供(祁建伟)
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(1)
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东山区公安分局李镜文、杨辉明在东山看守所制作的讯问笔录
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证实马文贤、张占才、祁建伟与马建国、马学明有
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祁建伟的确在前程序受到过严刑逼供,但作的口供与庭审时之口供一致、稳定,与马建国、马学明口供等证据材料相印证,可靠性强。该口供充其量只能证明有什么渡口毒品交易的事情,但恰好又证明马学明无参与贩毒:怎么可能从两个人手上接提包?刚到广州,怎么可能对地名这么熟悉(是刑讯逼供下,顺从司法人员的逻辑编造的!)亦即是有无这桩毒品交易仍有疑问,但不管有无,都无法确定马学明在现场;与马文贤的供述从陌生人手中接过提包不一致;马文贤供述在码头交接毒品时,对方有马建国、马学明、“陌生人”三个人,与祁建伟供述对方二个人相互矛盾,不能印证,不能认定交接毒品现场的真实情况,事实不清;实际上其能看清楚提袋是“墨绿色的”,却一直明确说看不清是不是马建国和马学明,不合情理。综上所述,无法证明马学明在现场,此为马学明无罪的直接证据。庭审中,控方提出“辩方不应该对祁建伟要求太高,在毒品交易现场来去匆匆,头一次见面认不清人也不奇怪”。本律师在此郑重声明:控方要负证明马学明在毒品交易现场并进行毒品交易的证明责任,很明显,祁建伟“不认识”就无法证明马学明在毒品交易现场,那么,结论无疑就是马学明无贩毒!控方上述辩解有浓厚的主观臆断、有罪推定色彩。还有,祁建伟说按马文贤意思找了几个食品袋,装了几块后返回海珠饮食中心,此言与
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4
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口供(马建国)
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(1)我不想在逮捕证上签名,我没有做坏事(讯问笔录第1页倒数第3行-4行);(2)我不认识马文贤、张占才、马学明等人(讯问笔录第3页2行-第4页12行);(3)我入住华海大厦1310房四天内,没有来人探访过我(讯问笔录第4页倒数3行-第6页7行);(4)我是在那天的下午五、六点钟去过南方大厦,在江边菜地走了走,其他地方没去,也没接触什么人(讯问笔录第7页9行-第8页2行);(5)不知道身上为什么有马文贤等人的通讯录(讯问笔录第3页倒数1行)。庭审中口供变化情况:1、口供是在刑讯逼供情况下所供述的;2、口供内容没变化。
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东山区公安分局沈烈、杨辉明在东山区看守所制作的讯问笔录
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马建国、马学明与张占才、马文贤、祁建伟之间有
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原话的措辞方式不是如此,该口供系刑讯逼供所致,来源不合法。但与其它证据材料联系起来看,马建国的口供至少说明他不认识马学明是假的,他未在华海大厦会见过任何客人也是假的,已有“确实、充分”证据证明马学明与马建国相识,马建国也在华海大厦1310房间见了马学明、张占才、马文贤。但马建国作的无罪辩解是本案重要的无罪的直接的证据,与其它证据材料综合看,本案证据不足。马建国说一些假话,无非有两种可能:一是马建国的确无贩毒,但在突然被抓后,考虑到有可能是身边朋友做了坏事,怕牵连,多一事不如少一事,干脆一概不承认;还有一种可能:马建国的确参与了洽谈毒品交易,甚至贩毒。但后一种的可能性很低,因为头次进行这种巨额毒品交易,完全靠信用来赊欠毒资的可能性不大。但无论马建国有无贩毒,马学明是无辜的。至于马文贤、张占才曾具体指控马学明不能排除以下可能:A、公安机关基于有罪推定、主观臆断(从其布控录像所拍摄到马学明与马文贤、张占才在一起的录像及一些无厘头的举报函)的思维模式。可以设想,公安人员是这样推定马学明有罪的:发现大毒枭马文贤、张占才,于是考虑毒源在哪?布控发现马学明出入1310房间,于是怀疑马学明是毒源;收到举报信,得知马学明来自云南,于是确定马学明就是毒源;最后抓获马文贤、张占才,通过刑讯逼供,逼迫马文贤、张占才“编造符合他们逻辑的故事”(祁建伟不说,故其刑讯逼供的伤势最严重)。公安机关也曾经感觉到本案存在问题,故建议马学明家属将其取保候审,但由于家属坚持认为其是无辜,不肯交钱。公安机关既拿不到钱又担心马学明会追究国家赔偿的问题,最终还是将马学明移送起诉;B、马文贤、张占才出于包庇真正的幕后大毒枭或家庭安全的考虑,而事先串通,诬告马建国与马学明(马文贤、张占才是从事巨额毒品生意的大毒枭,绝不会不事先考虑到一旦失手的后路,这从其进入大厦不登记或登假名也可以反映),其实上午在华海大厦内的事情与下午在江边码头的事情未必有关;C、马建国曾向马文贤、张占才吹嘘马学明是大毒枭,目的是因与马文贤、张占才熟,不好意思抬高毒品价格而搬出马学明做“挡箭牌”。 另,马建国也不承认马文贤于27日送给其1万元路费。华海大厦服务员王艳云的证言显示:其在客房经理指示下所作的认真登记表明
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5
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口供(马学明)
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(1)四年前在昆明认识马建国(讯问笔录第3页倒数2行-3行);(2)
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东山区公安分局陈国光、杨辉明二人在东山区看守所制作的讯问笔录
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目的是想证明马建国、马学明与马文贤、张占才、祁建伟之间有
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因马学明作无罪辩护,引致严刑逼供。马学明庭审中的口供与前程序口供一致、稳定,与其它证据材料相印证,可靠性强。控方在庭审中讯问马学明以下几个问题:A、家里为什么搜出这么多钱;B、为什么有人举报你是大毒枭;C、你到广州不是贩毒,是干什么?D、你为何两晚都睡在火车站?对此,本律师明确以下观点:A、众所周知,控方承担证明被告人有罪的举证责任,被告人无证明自己无罪的义务,控方明显存在有罪推定、主观臆断的思维;B、众所周知,被告人家有几十万元的实物及现金,在改革开放的现代社会这不仅是其隐私亦不足为奇,控方并无指控巨额财产来源不明罪,被告人不必负举证责任;C、被告人到广州干什么,为何睡在火车站?这与本案无关,而要解释,亦能说得过去:人有各自的性格,或者马学明有自己的隐私,或许不方便说(如其有可能是想买走私车),控方对此完全可以行使职权调查核实,依法另案处理;D、所谓的匿名“举报信”根本不属本案证据材料,这是众所周知的。但这匿名“举报信”可作控方不负责任,造成错案的证据。
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证人证言(王艳云)
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(1)我是华海大厦酒店服务员,今年5月26、27、28号我在酒店13楼层服务台值班。26号我上班时,接到客房经理的指示,要求我们值班人员要密切注意1310号住客及来访人员的出入情况,若有来访作好来访登记(讯问笔录第1页);(2)
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东山区公安分局在华海大厦对王艳云的询问笔录
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证明当天马学明、马建国、马文贤、张占才确在商谈毒品交易。
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作为与本案无利害关系的第三人,此证人证言客观性极强。该证人证言与马学明口供及马文贤、张占才当庭之口供等证据材料可印证,马学明、张占才、马文贤的确于
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7
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物证
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毒品海洛因;电子秤、搅拌机、干燥机、千斤顶等加工毒品工具一批。庭审中无出示。
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从广州市江南大道中207号紫兰楼605房及广州市梅园西路17号之一梅园阁601房搜缴
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证明马文贤、张占才构成贩毒罪之物证。
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这些海洛因、加工工具经马文贤签认、指纹同一性鉴定结论、张占才、马文贤供述相互印证,可证明张占才、马文贤构成制造毒品罪。此与马文贤、张占才祁建伟从马建国、马学明手中买入
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8
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鉴定结论(毒品)
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马文贤、祁建伟、张伟(张占财)、马建国的住处(广州市梅园西路17号之一601房)搜出的白色砖块状物和白色小块状物及白色粉末三箱均含有海洛因成分。其中一号箱有毒品海洛因30块
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广州市公安局刑事科学技术检验报告书(98)穗公刑(技化)字第447号
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本案物证
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鉴定部门无权认定毒品是不是马文贤、张占才、马建国等人住处的。其中,一号箱毒品30块
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马文贤指纹同一性鉴定结论
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海珠区梅苑西路17号之一601房毒品加工场现场,包装毒品的封口胶上所提取的汗液指纹一枚。将马文贤的十指按印指纹与在毒品加工现场提取的汗液指纹进行比对。结论:海珠区梅苑西路17号之一601房毒品加工场包装毒品的封口胶上所提取的汗液指纹是马文贤右手环指所遗留。
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广州市东山区公安局东山区分局刑事科学技术鉴定书(98)穗公刑(技指)字第037B号
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本案物证
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此可作为证明马文贤、张占才涉嫌共同制造毒品罪的有力证据。尽管控方指控在此搜缴一箱重为
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10
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鉴定结论(控方未出示)
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据马学明供述,其曾被公安机关提取过十指指纹和掌纹,应是去作指纹同一性鉴定(要对
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抓获经过
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1998年5月,我队侦查发现有一个以马文贤、张占才等人为首的贩毒团伙长期向云南省毒贩购买大批毒品海洛因,稀释加工后再在本市贩卖,从中牟利…祁建伟等人将毒品稀释加工后在广州市贩毒。破获马文贤、张占才为首的贩毒团伙经过,以及缴获毒品数量及加工工具。
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广州市公安局东山区分局刑警大队
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证明马文贤、张占才、祁建伟、马学明等构成贩毒罪。
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庭审中,控方多次宣读公安机关的破案经过,提交质证。在形式上,其不属于法定七种证据种类中的任何一种;在内容上,其不能证明马学明参与贩毒。公安机关根据“马文贤、张占才口供”及“侦查材料”“抓获”马学明,在法律上,启动刑拘程序是合法的,但从证据材料显示看,进入逮捕及其以后程序则属非法。还有,从庭审情况看,所谓“侦查材料”即是一些匿名信及在华海大厦的外线侦查录像资料,这是明显的有罪推定、主观臆断思维!按这种思维,辩护律师尽职尽责为被告人依法辩护,岂不涉嫌与被告人同流合污?是不是公安机关一早就认定马学明是大量供货给马文贤、张占才的“大毒枭”?众多材料显示,公安机关这种有罪推定、主观臆断的可能性极大!
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破案报告
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东山区公安局侦察关于
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东山区公安分局刑警大队
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汪贵生非法持有毒品罪,马文贤、张占才、祁建伟构成贩毒罪。
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同上
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华海大厦布控录像
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马文贤、张占才、马建国、马学明于
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东山区公安分局
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证明马文贤、张占才、马建国、马学明构成贩毒罪。
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仅能证明四人分别出入过华海大厦的大堂,证明不了去做什么,更证明不了去洽谈毒品交易。控方亦未出示
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审讯现场记录
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审讯本案被告人时的情形。庭审中,无出示。
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广州市公安局东山区公安分局
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证明无刑讯逼供
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未经法庭质证,且最多只能证明在制作录像过程中不存在刑讯逼供,证明力极弱。
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搜查扣押物品
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搜查扣押财物①人民币243500元②金戒指、金块10件(条、粒)重
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广州市东山区公安分局吴远忠、黄森安在马学明家搜查扣押
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依法搜查扣押
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从搜查到的物证、书证看,无发现有任何毒品,亦无搜查到贩毒的其他证据,证明马学明根本未参加贩毒。而公安机关却扣押并非涉案的财物,严重违法应予退还。
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证人证言(关明)
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关明(身份证号:52502570730001),男,42岁,汉族,云南省开远铁路运物资公司工作,电话:0873-7622366。马学明曾于1998年5月间与我和张志刚一起吃饭,席间约我一起到广州买汽车,因我工作忙不能去,马学明就自己去了两趟广州,但没买到车。庭审中,本律师已宣读。
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关明书面提供
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说明马学明
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证人证言(张志刚)
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张志刚(身份证号532502620516005),男,37周岁,汉族,云南省开远市红河洲车管所,电话:0873-7622366。在马学明被捕前20天左右,马学明曾与我和关明一起吃饭,谈起其要去广州买车,并要我帮忙搞块好牌照。庭审中,本律师已宣读。
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张志刚书面提供
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同上
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证人调查笔录
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关明(身份证号:52502570730001),男,42岁,汉族,云南省开远铁路物资公司工作,电话:0873-7126603。马学明曾于1998年5月间与我和张志刚一起吃饭,席间约我一起到广州买汽车,因我工作忙不能通去,马学明就自己去了两趟广州,但没买到车。庭审中,本律师已宣读。
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云南北川律师事务所郭彪、姜黎思律师对关明作的询问证人笔录
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同上
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电信局出示的通话记录
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记录
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广州市公安局东山区公安分局
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证明马建国、马学明、马文贤、张占才有毒品交易。
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此书证客观性强,其显示:马学明与张占才、马文贤无任何通话记录,马学明与马建国有通话记录。仅能证明马学明与马建国有联系,而这是正常的交往,马学明亦予承认。至于马建国不承认,见对马建国之评价。证明不了马学明参与贩毒(注:亦证明马建国说不认识马学明是假的,而马学明的供述较为可信,但这在法律上亦无法推断马学明参与贩毒,理由参见总评价)。
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来自云南的一封匿名信
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指控马学明家族很有钱,来历不明,是大毒枭。庭审中,已宣读。
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广州市公安局东山区公安分局
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证明马学明钱来路不明,是大毒枭,是依法指控。
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在形式上,其不属于法定7种证据种类中的任何一种;在内容上,其无任何出处,纯属道听途说。但这恰恰是证明控方办案不负责任的证据。
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21
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空公司旅客乘坐记录(尚待法庭调查取证)
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查证
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证明马学明
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