来源：金牙大状律师网 日期 : 2011-07-06
林东升等涉嫌多宗抢劫杀人烧尸案之
刑事上诉状
上诉人（原审第二被告人）：林东升，男，43周岁，福建省同安县人，住址：本市花都市花侨镇莘塘南片。
委托代理人：广东广强律师事务所律师王思鲁
地址：广州市越秀区天河路45号恒健大厦23楼
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上诉人因涉嫌抢劫一案，不服广东省广州市中级人民法院
（2001）穗中法刑初字第 341号判决，特依法上诉。
请求事项：撤销广东省广州市中级人民法院（2001）穗中法
刑初字第341号判决， 依法对上诉人从轻改判。
上诉理由：
上诉人在对的士司机刘坤的抢劫案中，的确参与了犯罪，但在此案中关于上诉人的地位及作用问题需提请贵院注意。
首先，纵观全案，很清楚徐全等人以抢劫杀人为生，是杀人不眨眼的恶魔，公诉是伸张正义的必需，但上诉人的确是被动参与作案。一审法庭调查表明，早在1999年间上诉人就认识了庚明，但并没有劣迹。在2001年5月份经庚明引领，上诉人认识了庚明外甥徐全，直到现在，徐全都只知上诉人叫“阿平”，真名不知。庚明引领上诉人认识徐全的原因，就是因为庚明与徐全密谋策划抢劫汽车的时候，认为两个人力量不够，需要再拉一个人参与作案。在准备作案时，在广州市内先后有两个落脚处，亦都是徐全安排的，在选定抢劫对象的犯罪活动中，也由徐全决定。
其次，在本案中的发起者、指挥者都是徐全，徐全并直接参与了本案的实施。抢劫的士司机刘坤的犯罪活动，从策划、准备、实施抢劫、到完成销赃，是一个复杂的过程。本案销赃时使用的军车牌是早在2000年上半年就由其准备好了，抢到的汽车又被徐全销到了广西。策划、准备主要是徐全完成的。销赃过程，上诉人完全没有参与，也没有分得一分钱的赃款。尽管徐全曾在第一次讯问时将责任推卸到上诉人及庚明身上，但在其后的讯问笔录中承认他的主犯地位，如：“是我提出，庚明找上诉人三人一起商量去抢车杀人”、“是由我指挥将车开到那里的”、（见增城市人民检察院
最后，在本案中，造成了被害人刘坤的死亡，谁直接杀了人无疑是本案的重点，分清是谁的行为是导致刘坤死亡的直接原因是分清本案罪责的基础。本案中，具体是谁直接杀死的呢？亦即是谁的行为与被害人刘坤的死亡的结果之间有因果关系？徐作为本案的主犯，对被害人的死亡结果承担责任是无疑的。
公诉人认为徐全及上诉人等是合力杀人，因而都是主犯。实际上，这是一种似是而非的观点。在本案中，如果上诉人的行为不是直接致使刘坤死亡的原因，从案件背景及所有证据材料看，上诉人无疑是从犯。这种情况下，要上诉人承担主犯责任，则必须有证据证明上诉人的行为直接导致刘坤的死亡。
起诉书中“许，…被告人徐全叫停车，随后被告人及同案人三人合力采用电线、腰包带勒颈及殴打等手段，将被害人杀死在车内”指控过于笼统，不能说明谁才是勒死被害人刘坤的直接关系人，谁应负主要责任。法医鉴定书结合本案其它证据可证明刘坤是死后被烧尸的，但从鉴定结论“不排除机械性窒息和损伤死亡”来看，死亡原因未查清，这个鉴定结论不能肯定是机械性窒息或损伤死亡，法医鉴定结论在本案中的意义大为减弱。在上诉人交待杀死司机刘坤的过程中“由于我心惊，力不够，阿权（徐全）叫再拿绳来箍，并说刚才的那个包里有，庚明在那个提包拿出一根电线往司机的颈部缠了两卷，他与徐全各拉一端，这样持续8分钟许”（见增城市人民检察院讯问犯罪嫌疑人上诉人笔录第6页），结合本案其它证据及背景，可证明上诉人上述供述是可靠性。徐全与庚明的行为与被害人刘坤有直接的因果关系，“他与徐全各拉一端，这样持续8分钟许”足以证明刘坤的死亡与这一行为有直接的因果关系，结合法医鉴定结论无法证明刘坤系“机械性窒息或损伤死亡“及上诉人的供述、徐全的供述，无确实、充分证据证明上诉人的任何行为与刘坤的死亡结果之间有因果关系，一审判决认定上诉人”直接实施勒颈的暴力手段致被害人死亡”是没有依据的，要知道有勒颈的行为，但被告人死亡的主要的、直接的原因并非是上诉人的勒颈行为。
还有，上诉人的确有一审判决认定的参与烧尸行为，并且这确是从重处罚情节，但绝不能以此为由判处上诉人极刑。在本案中，如果上诉人的行为是刘坤死亡的直接的、主要的原因，那么，以此为由判处上诉人极刑，可心服口服。但本案的事实根本不是这样。
这种情况下，尽管上诉人参与了此案，但属被动作案，未分得任何赃款、赃物，特别是不是他的行为致人死亡，上诉人显属从犯。
上诉人归案至今，一直如实供述案件事实，并且上诉人的供述对侦破此案有重要意义。上诉人一直认罪态度好，有悔罪表现，上诉人在认识徐全之前，没有劣迹，认识徐全之后，被动作案。另外，上诉人还属于归国华侨，根据有关政策，应以从宽处理。在此，郑重请求给上诉人一个悔过自新的机会。
此致
广东省高级人民法院
具状人（原审第二被告人）：
二OO二年 月 日